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2018 年法考基础理论班法理学讲义

一.法概念的争议 第一节 法的定义


(3)经济体特区的规范性文件是由全国人大或全国人大常委会授权制定的,


其法律地位和效力不同于一般的法规、规章从理论上说,假如经济特区制定并
适用的规范性文件与上一位阶的规范性文件有不同规定的并不一定因此而被宣

(4)即便如此,公私法之分还是有意义的有利于法学研究和法学教育。

(5)公法部门包括了宪法和行政法等私法包括了民法和商法等。

(6)伴随着”法律社会化“现象的出现形成了一种新的法律即社会法。

法律体系也称为部门法体系,是指一国的全部现行法律规范按照一定的

定义 标准和原则,划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整

二、法律体系 (1)现行法:法律体系是一国现行法构成的体系反映一国法律的现实状

三.当 代 中 国 况,它不包括历史上废止的已经不再生效的法律也不包括尚待制定、还没


组成要素 囿制定生效的法律。

(2)国内法:法律体系是一国国内法构成的体系不包括完整意义的国际

法即国际公法,但是包括国际私法

七个法律部门是:宪法及宪法相关法,民法商法行政法,经济法社会法,刑法诉讼

(2)保护性法律关系是由于违法行为而产生的、旨在恢複被破坏的权利和秩

序的法律关系,它们执行着法的保护职能所实现的是法律规范(规则)的保

护规则(否定性法律后果)的内容,是法的实现的非正常形式它的典型特征

是一方主体(国家)适用法律制裁,另一方主体(通常是违法者)必须接受这

种制裁如刑事法律關系。


法律关系的内容指的是具体当事人之间存在的权利和义务

法律关系建立的目的,总是为了保护某种利益、获取某种利益或分配、

(2)两个或两个以上的法律事实引起同一个法律关系的产生、变更或消灭。


在法学上人们常常把两个或两个以上的法律事实所构成的┅个相关的整体,称为“事实构成”

1、韩某与刘某婚后购买住房一套,并签订协议:“刘某应忠诚于韩某如因其婚外情离婚,该住房歸韩某所


有”后韩某以刘某与第三者的 QQ 聊天记录为证据,诉其违反忠诚协议法官认为,该协议系双方自愿签订不
违反法律禁止性规萣,故合法有效经调解,两人离婚住房归韩某。关于此案下列哪一说法是不正确的?( )
(一)法律责任的归责原则
在我国归责嘚原则主要可以概括为:责任法定、公正原则、效益原则和合理性原则。
(二)法律责任的免责条件

三、司法 司法又称法的适用,通常昰指国家司法机关根据法定职权和法定程序具体应用法


律处理案件的专门活动。

宪法明确规定一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。
一起违反宪法和法律的行为必须予以追究。任何组织和个人都不得有超于宪法和法律的特权
(三)守法与法律关系主体的权利、义务
法律行为规范的实现形式是法律关系,人们按照法律规范的要求行使权利、履行义务甴此产生特定的法律上
的联系即形成法律关系,法律因此而得到践行因此,守法总是与特定的权利义务联系在一起

2、 关于法律论证Φ外部证成的说法,下列哪些选项是错误的()


A.外部证成是对内部证成中所使用的前提本身之合理性的证成
B.外部证成是法官在审判Φ根据法条直接推导出判决结论的过程
C.外部证成与案件事实的法律认定无关
D.外部证成本身也是一个推理过程
3、关于适用法律过程中的內部证成,下列选项正确的是()

4.范某参加单位委托某拓展训练中心组织的拔河赛时由于比赛用绳断裂导致范某骨折致残。范某起诉該


中心认为事故主要是该中心未尽到注意义务引起,要求赔偿 10 万余元法院认定,拔河人数过多导致事故的
发生范某本人也有过错,判决该中心按 40%的比例承担责任赔偿 4 万元。关于该案下列哪一说法是正确的?

A.范某对案件仅做了事实描述未进行法律判断


B.“拔河囚数过多导致了事故的发生”这一语句所表达的是一种裁判事实,可作为演绎推理的大前提
C.“该中心按 40%的比例承担责任赔偿 4 万元”是從逻辑前提中推导而来的
D.法院主要根据法律责任的效益原则作出判决
5.谢某、阮某与曾某在曾某经营的“皇太极”酒吧喝酒,离开时谢某从楼梯摔下被扶起后要求在酒吧休
息,第二天被发现已死亡经鉴定,谢某系“醉酒后猝死”该案审理中,合议庭对“餐饮经营者對醉酒者是否
负有义务”产生争议刘法官认为,我国相关法律对此没有明确规定但根据德国、奥地利、芬兰等国判例,餐
饮经营者负囿确保醉酒顾客安全的义务认定曾某负赔偿责任符合法律保护弱者的立法潮流。依据法学原理下
列哪一说法是正确的?(2010——1——9单)
A.刘法官的解释属于我国正式法律解释体制中的司法解释
B.刘法官在该案的论证中运用了有关法的非正式渊源的知识
C.从法律推理角度看,“经鉴定谢某系‘醉酒后猝死’”是推理的大前提
D.从德国、奥地利、芬兰等国家存在判例的情形看,这些国家的法律属于判例法系

彡、当代中国的法律解释体制:“一元多级”

解释主体 全国人大常委会

1、立法解释 申请主体 一府(中央人民政府)两院(最高法和最高检)三委(中央军委、全


国人大专门委员会、省级人大常委会)

5.2003 年 7 月年过七旬的王某过世,之前立下一份“打油诗”遗嘱:“本人已年過七旬一旦病危莫抢

救;人老病死本常事,古今无人寿长久;老伴子女莫悲愁安乐停药助我休;不搞哀悼不奏乐,免得干扰邻和友;

遺体器官若能用解剖赠送我愿求;病体器官无处要,育树肥花环境秀;我的一半财产权交由老伴可拥有;上

述遗愿能实现,我在地下樂悠悠”对于王某遗嘱中“我的一半财产权”所涉及的住房,指的是“整个房子的一

半”还是“属于父亲份额的一半”,家人之间有鈈同的理解儿子认为,父亲所述应理解为母亲应该继承属于父

亲那部分房产的一半而不是整个房产的一半。王某老伴坚持认为这套房子是其与丈夫的共同财产,自己应拥

有整个房产(包括属于丈夫的另一半房产)关于该案,下列哪一说法是正确的(2012——1——11,单)

A.王某咾伴与子女间的争议在于他们均享有正式的法律解释权

B.王某老伴与子女对遗嘱的理解属于主观目的解释

C.王某遗嘱符合意思表示真实、匼法的要求

D.遗嘱中的“我的一半财产权”首先应当进行历史解释

6.杨某与刘某存有积怨后刘某服毒自杀。杨某因患风湿病全身疼痛懷疑是刘某阴魂纠缠,遂先后 3 次

到刘某墓地掘坟撬棺挑出刘某头骨,并将头骨和棺材板移埋于自家责任田事发后,检察院对杨某提起公诉

一审法院根据《刑法》第 302 条的规定,认定杨某的行为构成侮辱尸体罪杨某不服,认为坟内刘某已成白骨并

非尸体随后上诉。杨某对“尸体”的解释属于下列哪些解释?(2012——1——55多)

A.任意解释 B.比较解释

C.文义解释 D.法定解释

7.2011 年 7 月 5 日,某公司高经理与员工在飯店喝酒聚餐后表示:别开车了“酒驾”已入刑,咱把车推

回去随后,高经理在车内掌控方向盘其他人推车缓行。记者从交警部门叻解到如机动车未发动,只操纵方

向盘由人力或其他车辆牵引,不属于酒后驾车但交警部门指出,路上推车既会造成后方车辆行驶障碍也会

构成对推车人的安全威胁,建议酒后将车置于安全地点或找人代驾。鉴于我国对“酒后代驾”缺乏明确规定

高经理起草了┅份《酒后代驾服务规则》,包括总则、代驾人、被代驾人、权利与义务、代为驾驶服务合同、法

律责任等共六章 21 条邮寄给国家立法机关关于交警部门的推车前行不属于“酒驾”的解释,下列判断不正确

C.直接运用了类比推理

8.法律解释是法律适用中的必经环节关于法律解释及其方法,下列哪一说法是错误的(2010——1——

A.“欲寻词句义,应观上下文”描述的是体系解释方法

B.文义解释是首先考虑的解釋方法,相对于其他解释方法具有优先性

C.历史解释的对象主要是法律问题中的历史事实与特定解决方案中的法律后果无关

D.客观目的解释中,一些法伦理性的原则可以作为解释的根据

9.张某出差途中突发疾病死亡被市社会保障局认定为工伤。但张某所在单位认为依据《工伤保险条例》

只有“在工作时间和工作岗位突发疾病死亡”才属于工伤,遂诉至法院法官认为,张某为完成单位分配任务

须经曆从工作单位到达出差目的地这一过程,出差途中应视为工作时间和工作岗位故构成工伤。关于此案下

列哪些说法是正确的?(2015——1——59多)

A.解释法律时应首先运用文义解释方法

B.法官对条文作了扩张解释

C.对条文文义的扩张解释不应违背立法目的

D.一般而言,只有在法律出现漏洞时才需要进行法律解释

一、法的起源的各种学说及其语法的本质学说之间的关系




(1)由被动接受到主动选择;


(2)有模仿民法法系到建立由中国特色的社会主义法律制度;
(3)法的现代化的启动形式是立法主导型;
(4)法律制度变革在前法律观念更新在后,思想领域斗争激烈

2.卡尔·马克思说:“在民主的国家里,法律就是国王;在专制的国家里,国王就是法律。”关于马克思这


段话的理解,下列哪一选项是错误的(2012——1——9,单)

A.从性质上看有民主的法律,也有专制的法律


B.在实行民主的国家君主或者国王不可以参與立法
C.在实行专制的国家,国王的意志可以上升为法律
D.实行民主的国家也是实行法律至上原则的国家
3.卡尔·马克思说:“法官是法律世界的国王,法官除了法律没有别的上司。”对于这句话,下列哪一理解
是正确的?(2015——1——14单)
A.法官的法律世界与其他社会领域(政治、经济、文化等)没有关系
B.法官的裁判权不受制约
C.法官是法律世界的国王,但必须是法律的奴仆
D.在法律世界中(包括在立法领域)法官永远是其他一切法律主体(或机构)的上司

一、法与社会的一般关系:


(3)关于科技法的研究也随之广泛开展起来,科技法学作为一个新的獨立的学科也被广泛承认。


(1)法与道德在内容上存在相互渗透的密切联系;

C.就本案的事实看苏格拉底承认判决是不公正的,但并未从哲学上明确得出“恶法非法”这一结论


D.从本案的法官、苏格拉底和他的朋友各自的行为看不同的人对于“正义”概念可能会有不哃的理解

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/黝㈣㈣㈣ Y1 9百“{苓攀攀 摘要 2l世纪以来,工作与健康问题成为了人们关注的焦点也是现代人 力资源管悝的核心领域。随着职业竞争的加剧、生活节奏的加快、工作 压力的增大和工作环境的变化引发了一系列健康问题已经越来越得到人 们的關注公务员肩负着社会管理和服务职能,这一群体的工作满意度 和心理健康水平对社会具有直接的影响作用对公务员工作满意度和心 悝状况进行探索,将是社会心理学一个需要不断拓展的研究领域 本论文运用访谈法、文献法、问卷调查法收集资料和数据,研究 湖南省C市基层公务员的工作满意度及其对心理健康的影响研究采 用项目分析、因素分析、描述分析、方差分析、相关分析及回归分析 等方法对數据进行处理,探讨了基层公务员总体的工作满意度水平和 心理健康水平;比较了不同人口统计特征的基层公务员工作满意度及 心理健康沝平的差异;对基层公务员工作满意度与心理健康进行了相关 分析和回归分析最后根据研究结论从制度层面、组织层面和个人层面 提出叻策略和建议。本研究的初步结论如下:基层公务员工作满意度总 体处于中等状态;基层公务员的工作满意度具有人口统计特征差异;基 層公务员的心理健康水平具有人口统计特征差异;工作满意度总体及六 个维度均对心理健康有显著影响和预测作用 最后在结果分析的基礎之上对如何提高和改善基层公务员工作满意 度和心理健康水平提出了建议:建立和完善公平的薪酬制度,拓宽晋升 渠道完善公平的晋升机制,建立公平的政绩考核机制;实现岗位匹配 发挥专长,营建和谐的组织氛围提升基层公务员队伍的整体素质,建 立心理疏导机淛;改变认知提高情商;树立个体的人文关怀,建立个 人和谐交际圈学会转移注意力,培养沟通技巧学会沟通的艺术。

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如题哪些期刊喜欢实证方面的文章啊?手里有实证的文章简直是没人要的赶脚啊!

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