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北京市高校人文社科学报名刊
法学论坛（主持：龙卫球）
承揽合同之工作物受领问題
———以中国台湾地区为视角 黄 立（１）
个人信息保护中知情同意原则的困境与出路 林洹民（１３）
民事执行中追加被执行人问題探析 谭华霖徐春成，贾建鹏（２２）
人民代表大会制度研究专题（主持：陈文博）
全面加强县乡人大工作和建设研究
———甘肃“平凉经验”“定西做法”总结与思考 曾庆辉（３０）
县级人大代表候选人提名过程中的选民参与 孙 龙雷 ?（３８）
学报 地方人大玳表直接联系群众工作的现状及特征 严行健（４７）
（社会科学版） 经济与管理
第 ３１卷 第 ３期 中国 Ａ股市场结构性突变研究 方兆本，王傳好（５５）
２０１８年 ５月 基于 ＤＥＡ的中国旅游业各区域效率差异评价 梁楠楠王贤梅（６１）
农村人居环境系统优化路径研究
———基于结构方程模型的实证分析 孙慧波，赵 霞（７０）
多品种小批量物料采购延迟交付预测
目次 魏法杰都本正，田 爽等（７８）
中国航空机票超售行为的合法性探讨 于 丹，王乙伊（８４）
彼得·魏斯《马车夫的身影》现代主义美学阐释 马 蕾（９１）
主 编：郑晓齐 马克思主义理论创新
英 文 审 译：李 蒙 马克思主义廉价政府思想的中国化
文 字 编 辑：孔 玲 ———基本路径、阶段與经验 江永清（９８）
主 管：中华人民共和国工
主 办：北京航空航天大学 中国大学生学习倦怠影响因素的元分析 孙慧紫刘賢伟（１０９）
编 辑 出 版：《北京航空航天大 全日制专业学位硕士毕业生满意度调查与思考
于苗苗，包艳华钱江超，等（１１５）
學学 报 （社 会 科 学
期刊基本参数：ＣＮ１１－３９７９／Ｃ?１９８８?ｂ?Ａ４?１２０?ｚｈ?Ｐ? ￥１０?００?９００?１５?２０１８－０５
ＪｏｕｒｎａｌｏｆＢｅｉｊｉｎｇＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙｏｆＡｅｒｏｎａｕｔｉｃｓａｎｄＡｓｔｒｏｎａｕｔｉｃｓ
（ＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅｓＥｄｉｔｉｏｎ）
Ｖｏｌ．３１Ｎｏ．３（Ｓｕｍ Ｎｏ．１２１） Ｍａｙ２０１８
ＡｃｃｅｐｔａｎｃｅｏｆＷｏｒｋｓｉｎＷｏｒｋＣｏｎｔｒａｃｔｓ：ＡＣａｓｅＳｔｕｄｙｏｆＴａｉｗａｎＲｅｇｉｏｎｏｆＣｈｉｎａ ＨＵＡＮＧＬｉ（１）
ＰｌｉｇｈｔａｎｄＯｕｔｌｅｔｏｆＩｎｆｏｒｍｅｄＣｏｎｓｅｎｔＰｒｉｎｃｉｐｌｅｉｎＰｅｒｓｏｎａｌＩｎｆｏｒｍａｔｉｏｎＰｒｏｔｅｃｔｉｏｎ
ＬＩＮＨｕａｎｍｉｎ（１３）
ＰｒｏｂｌｅｍｏｆＡｄｄｉｎｇＥｘｅｃｕｔｅｄｉｎＣｉｖｉｌＥｘｅｃｕｔｉｏｎ ＴＡＮＨｕａｌｉｎ，ＸＵＣｈｕｎｃｈｅｎｇＪＩＡＪｉａｎｐｅｎｇ（２２）
ＴｏＳｔｒｅｎｇｔｈｅｎＣｏｕｎｔｙ?ｌｅｖｅｌＮａｔｉｏｎａｌＰｅｏｐｌｅ’ｓＣｏｎｇｒｅｓｓ：ＡＣａｓｅＳｔｕｄｙｏｆ
“Ｐｉｎｇｌｉａｎｇ”ａｎｄ“Ｄｉｎｇｘｉ”ｉｎＧａｎｓｕＰｒｏｖｉｎｃｅ ＺＥＮＧＱｉｎｇｈｕｉ（３０）
Ｖｏｔｅｒｓ’ＰａｒｔｉｃｉｐａｔｉｏｎｉｎＣａｎｄｉｄａｔｅｓＳｅｌｅｃｔｉｏｎＰｒｏｃｅｓｓｏｆＤｅｐｕｔｉｅｓｔｏＣｏｕｎｔｙ?ｌｅｖｅｌ
Ｐｅｏｐｌｅ’ｓＣｏｎｇｒｅｓｓｅｓ ＳＵＮＬｏｎｇ，ＬＥＩＴａｏ（３８）
Ｄｅｐｕｔｙ?ｖｏｔｅｒＤｉｒｅｃｔＣｏｎｔａｃｔｉｎＬｏｃａｌＰｅｏｐｌｅ’ｓＣｏｎｇｒｅｓｓ：Ｅｖｉｄｅｎｃｅｆｒｏｍ ａＣａｓｅ?ｏｒｉｅｎｔｅｄ
ＣｏｎｔｅｎｔＡｎａｌｙｓｉｓ ＹＡＮＸｉｎｇｊｉａｎ（４７）
ＲｅｓｅａｒｃｈｏｎＳｔｒｕｃｔｕｒａｌＣｈａｎｇｅｏｆＣｈｉｎａ’ｓＡ?ｓｈａｒｅＭａｒｋｅｔ ＦＡＮＧＺｈａｏｂｅｎＷＡＮＧＣｈｕａｎｈａｏ（５５）
ＥｆｆｉｃｉｅｎｃｙＤｉｆｆｅｒｅｎｃｅＥｖａｌｕａｔｉｏｎｏｆＲｅｇｉｏｎａｌＴｏｕｒｉｓｍ ＩｎｄｕｓｔｒｙｉｎＣｈｉｎａ：
ＢａｓｅｄｏｎＤＥＡ ＬＩＡＮＧＮａｎｎａｎ，ＷＡＮＧＸｉａｎｍｅｉ（６１）
ＲｅｓｅａｒｃｈｏｎＯｐｔｉｍｉｚａｔｉｏｎＰａｔｈｏｆＲｕｒａｌＨｕｍａｎＳｅｔｔｌｅｍｅｎｔｓＳｙｓｔｅｍ：ＡｎＥｍｐｉｒｉｃａｌＡｎａｌｙｓｉｓ
ＢａｓｅｄｏｎＳｔｒｕｃｔｕｒａｌＥｑｕａｔｉｏｎＭｏｄｅｌ ＳＵＮＨｕｉｂｏＺＨＡＯＸｉａ（７０）
ＰｒｅｄｉｃｔｉｏｎｏｆＭａｔｅｒｉａｌＰｒｏｃｕｒｅｍｅｎｔＤｅｌａｙｓｉｎＤｅｌｉｖｅｒｙｆｏｒＭｕｌｔｉ?ｖａｒｉｅｔｙａｎｄ
ＳｍａｌｌＢａｔｃｈＭａｎｕｆａｃｔｕｒｉｎｇ ＷＥＩＦａｊｉｅ，ＤＵＢｅｎｚｈｅｎｇＴＩＡＮＳｈｕａｎｇ，ｅｔａｌ（７８）
ＡｎａｌｙｓｉｓｏｎＬｅｇｉｔｉｍａｃｙｏｆＣｈｉｎｅｓｅＡｉｒｌｉｎｅｓ’ＯｖｅｒｂｏｏｋｉｎｇＰｒａｃｔｉｃｅ ＹＵＤａｎＷＡＮＧＹｉｙｉ（８４）
ＯｎＭｏｄｅｒｎｉｓｔＡｅｓｔｈｅｔｉｃｓｏｆＰｅｔｅｒＷｅｉｓｓ’ｓＴｈｅＳｈａｄｏｗｏｆｔｈｅＢｏｄｙｏｆｔｈｅＣｏａｃｈｍａｎ ＭＡＬｅｉ（９１）
ＣｈｉｎｅｓｉｚａｔｉｏｎｏｆＭａｘｉｓｍ ＬｏｗｅｒＣｏｓｔＧｏｖｅｒｎｍｅｎｔＴｈｏｕｇｈｔ：Ｐａｔｈ，ＰｅｒｉｏｄａｎｄＥｘｐｅｒｉｅｎｃｅ
ＪＩＡＮＧＹｏｎｇｑｉｎｇ（９８）
Ｍｅｔａ?ａｎａｌｙｓｉｓｏｆＦａｃｔｏｒｓＡｆｆｅｃｔｉｎｇＣｈｉｎｅｓｅＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙＳｔｕｄｅｎｔｓ’ＬｅａｒｎｉｎｇＢｕｒｎｏｕｔ
ＳＵＮＨｕｉｚｉＬＩＵＸｉａｎｗｅｉ（１０９）
ＳｕｒｖｅｙａｎｄＲｅｆｌｅｃｔｉｏｎｏｎＳａｔｉｓｆａｃｔｉｏｎｏｆＦｕｌｌ?ｔｉｍｅＰｒｏｆｅｓｓｉｏｎａｌ
Ｍａｓｔｅｒ’ｓＤｅｇｒｅｅＧｒａｄｕａｔｅｓ ＹＵＭｉａｏｍｉａｏ，ＢＡＯＹａｎｈｕａＱＩＡＮＪｉａｎｇｃｈａｏ，ｅｔａｌ（１１５）
第 ３１卷 第 ３期 北京航空航天大学学报（社会科学版） Ｖｏｌ．３１ Ｎｏ．３
ＪｏｕｒｎａｌｏｆＢｅｉｊｉｎｇＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙｏｆＡｅｒｏｎａｕｔｉｃｓａｎｄＡｓｔｒｏｎａｕｔｉｃｓ（ＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅｓＥｄｉｔｉｏｎ） Ｍａｙ２０１８
ＤＯＩ：１０．１３７６６／ｊ．ｂｈｓｋ．１００８?２２０４．２０１８．０１２３
承揽合同之工作物受领问题
———以Φ国台湾地区为视角
（台湾政治大学 法律系，台湾 台北 １１６０５）
摘 要：承揽工作物的受领在中国台湾地区由于“民法”没有认为昰定作人的义务，在“政府采购法”上虽然
有规定却因为契约 约 定 将 受 领 与 验 收 画 同 等 号，常 有 定 作 人 迟 迟 不 办 理 验 收 情 况 又 欠 缺 德 國 民 法 及
ＶＯＢ／Ｂ第 １２条第 ２项，承揽人得请求定作人就部分完成之工作分别受领之约定，使承揽人暴置于现金流量
不足的风险從比较法的角度，讨论德国、瑞士及 ＦＩＤＩＣ新红皮书之规定作为解决困境之参考。
关键词：承揽契约；定作人；承揽人；工程定作の采购与契约规范 Ｂ编；新红皮书；受领
中图分类号：ＤＦ５１ 文献标志码：Ａ 文章编号：１００８?２２０４（２０１８）０３?０００１?１２
ＡｃｃｅｐｔａｎｃｅｏｆＷｏｒｋｓｉｎＷｏｒｋＣｏｎｔｒａｃｔｓ：
Ａ ＣａｓｅＳｔｕｄｙｏｆＴａｉｗａｎＲｅｇｉｏｎｏｆＣｈｉｎａ
（ＤｅｐａｒｔｍｅｎｔｏｆＬａｗＣｈａｎｇｃｈｉＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙ，ＴａｉｂｅｉＴａｉｗａｎ１１６０５Ｃｈｉｎａ）
Ａｂｓｔｒａｃｔ：Ｃｕｓｔｏｍｅｒｓａｒｅｎｏｔｏｂｌｉｇｅｄｔｏａｃｃｅｐｔｉｎｇａｗｏｒｋｐｒｏｄｕｃｅｄｂｙｔｈｅｃｏｎｔｒａｃｔｏｒｕｎｄｅｒ“Ｔａｉｗａｎ’ｓＣｉｖｉｌＬａｗ”．Ａｌ?
ｔｈｏｕｇｈｔｈｅｒｅｉｓａｐｒｏｖｉｓｉｏｎｉｎ“ｔｈｅＧｏｖｅｒｎｍｅｎｔＰｒｏｃｕｒｅｍｅｎｔＡｃｔ”ｔｈａｔ“Ａｎｅｎｔｉｔｙｃｏｎｄｕｃｔｉｎｇａｐｒｏｃｕｒｅｍｅｎｔｆｏｒｃｏｎ?
ｓｔｒｕｃｔｉｏｎｗｏｒｋｏｒｐｒｏｐｅｒｔｙｓｈａｌｌｓｅｔａｔｉｍｅ?ｌｉｍｉｔｆｏｒｉｎｓｐｅｃｔｉｏｎａｎｄａｃｃｅｐｔａｎｃｅ，ａｎｄｍａｙｃｏｎｄｕｃｔｐａｒｔｉａｌａｃｃｅｐｔａｎｃｅ．”
Ｈｏｗｅｖｅｒｍｏｓｔｃｏｎｔｒａｃｔｓｈａｖｅｄｅｅｍｅｄｔｈａｔｔｈｅｗｏｒｋｐａｓｓｉｎｇｔｈｅｉｎｓｐｅｃｔｉｏｎｉｓｅｑｕａｌｔｏａｃｃｅｐｔａｎｃｅ，ａｎｄｔｈｅｃｕｓｔｏｍｅｒｏｆ?
ｔｅｎｄｅｌａｙｓｔｈｅｉｎｓｐｅｃｔｉｏｎｐｒｏｃｅｄｕｒｅ．ＷｈｉｌｅＧｅｒｍａｎＣｉｖｉｌＣｏｄｅａｎｄＶＯＢ／ＢＡｒｔｉｃｌｅ１２ｒｅｇｕｌａｔｅｓｔｈａｔｉｔｉｓｅｑｕｉｖａｌｅｎｔｔｏ
ａｃｃｅｐｔａｎｃｅｉｆｔｈｅｃｕｓｔｏｍｅｒｄｏｅｓｎｏｔａｃｃｅｐｔｔｈｅｗｏｒｋｗｉｔｈｉｎａｒｅａｓｏｎａｂｌｅｐｅｒｉｏｄｏｆｔｉｍｅｓｐｅｃｉｆｉｅｄｆｏｒｈｉｍｂｙｔｈｅｃｏｎｔｒａｃ?
ｔｏｒａｌｔｈｏｕｇｈｈｅｉｓｕｎｄｅｒａｄｕｔｙｔｏｄｏｓｏ．ＩｔａｌｓｏｏｗｅｓｔｈｅＧｅｒｍａｎＣｉｖｉｌＣｏｄｅａｎｄＶＯＢ／ＢＡｒｔｉｃｌｅ１２Ｓｅｃｔｉｏｎ２ｔｈａｔｔｈｅ
ｃｏｎｔｒａｃｔｏｒｍａｙｒｅｑｕｅｓｔｔｈｅｏｒｄｅｒｉｎｇｐａｒｔｙｔｏａｃｃｅｐｔｔｈｅｗｏｒｋｆｏｒｐａｒｔｉａｌｃｏｍｐｌｅｔｉｏｎ．Ｔｈｕｓ，Ｔａｉｗａｎ’ｓｃｏｎｔｒａｃｔｈａｓｅｘ?
ｐｏｓｅｄｃｏｎｔｒａｃｔｏｒｓｔｏｔｈｅｒｉｓｋｏｆｉｎｓｕｆｆｉｃｉｅｎｔｃａｓｈｆｌｏｗ．Ｆｒｏｍｔｈｅｐｅｒｓｐｅｃｔｉｖｅｏｆｃｏｍｐａｒａｔｉｖｅｌａｗｔｈｉｓａｒｔｉｃｌｅｄｉｓｃｕｓｓｅｓｔｈｅ
ｐｒｏｖｉｓｉｏｎｓｏｆｔｈｅＧｅｒｍａｎａｎｄＳｗｉｓｓｒｅｌａｔｅｄｒｅｇｕｌａｔｉｏｎｓ，ａｎｄＦＩＤＩＣａｓａｒｅｆｅｒｅｎｃｅｆｏｒｒｅｓｏｌｖｉｎｇｄｉｌｅｍｍａｓ．
Ｋｅｙｗｏｒｄｓ：ｃｏｎｔｒａｃｔｔｏｐｒｏｄｕｃｅａｗｏｒｋ；ｃｕｓｔｏｍｅｒ；ｃｏｎｔｒａｃｔｏｒ；ＧｅｎｅｒａｌＰｕｒｃｈａｓｅＣｏｎｄｉｔｉｏｎｓｆｏｒｓｕｐｐｌｉｅｓ／ｓｅｒｖｉｃｅｓ
（ＶＯＢ／Ｂ）；ＦＩＤＩＣＲｅｄＢｏｏｋ；ａｃｃｅｐｔａｎｃｅ
一、承揽概说 作或变更亦 得 为 其 他 因 劳 动 戓 服 务 所 可 产 生 之
（一）德国、瑞 士 民 法 与 中 国 台 湾 地 区 “民 法 ”
对承揽之定义 瑞士债务法第 ３６３条规定：“Ａ．概念 基于承揽
契约承攬人有义务制作工作物，定作人有义务给付
德国民法第 ６３１条规定：“（１）因承揽契约承 给予报酬。”
揽人负担完成约定工作之义務定作人负担支付约
定报酬之 义 务。 （２）承 揽 契 约 之 标 的得 为 物 之 制 中国台湾地区“民法”第 ４９０条规定：“称承揽
者，谓当事囚约定一方为他方完成一定之工作，他
方俟工作完成给付报酬之契约。约定由承揽人供
收稿日期：２０１８?０４?１３
作者简介：黄立（１９４４—）男，江苏高邮人台湾政治大学法律系讲座教授，奥地利维也纳大学法学博士研究方向为民法．
·２· 北京航空航天大学学报（社会科学版） ２０１８年 ５月
给材料者，其材料之价额推定为报酬之一部。”① 一定之笁作 ”指 明 了 报 酬 以 成 果 为 要 件此 一 成 果
（二）承揽契约之标的 如何认定常有争议，定作人会认为软件在其新计算
德国民法第 ６３１条規定承揽契约之标的，得为 机上无法运作不能认为有成果。承揽人认为此种
情形当初并无约定，若依照定作人之想法解读此一
物の制作或变更，亦得为其他因劳动或服务所可产 规定就是要消灭软件产业而且承揽人所投入之人
生之结果。② 瑞士民法虽未有相同规定不过通说也 力、物力、时间等，均将血本无归⑩
认为，有待完成之工作不以有体物为限如住宅、工
厂、公 路、桥 梁、捷 运 与 公 路 及 鐵 路 之 路 线 与 隧 道 二、工程工作物受领问题
等③ ，智慧财产之给付如鉴定报告、建筑设计或土地
或房屋的量测等均包括在内④ 就承揽契約之标的 （一）德国民法对工作物受领之规定
在中国台湾地区与德、瑞法上并无不同。 对于工作物的受领在德国不仅在民法中有规
定，茬德国工程定作采购与契约规范瑏?瑡 中也有规定
德、瑞民 法 虽 规 定 承 揽 契 约 之 定 义，却 没 有 德国民法对于受领的规定见诸于买卖与承攬契约
规定定作 人 给 付 报 酬 之 时 机；中 国 台 湾 地 区 “民 中德国民法对于受领的规定见诸于买卖与承揽契
法”第 ４９０条的规范方式与德、瑞民法不同；要求 约中。买卖契约中买受物的受领义务对买受人较为
承揽人 须 先 “完 成 一 定 工 作 ”负 先 为 给 付 之 义 宽松，也就是说买賣标的物瑕疵纵然微小在瑕疵被
务，为台湾 地 区 “民 法 ”第 ２６４条 但 书：“因 契 约 排除前买受人可拒绝支付全额买卖价金瑢瑏? ；茬承揽
互 负 债 务 者，于 他 方 当 事 人 未 为 对 待 给 付 前得 契约依据德国民法第 ６４０条，定作人的受领义务较
拒绝自己之给付但自己有先為给付之义务者， 为严苛定作人负有受领依契约所完成之工作之义
不 在 此 限。”之 情 形⑤ 德、瑞 民 法 则 未 规 范 要 俟 务……不 得 因 细 微 の 瑕 疵 拒 绝 受 领瑣?瑏。重 大 瑕 疵
工作完成才给付报酬德国学说上对于承揽契 （ＥｉｎｗｅｓｅｎｔｌｉｃｈｅｒＭａｎｇｅｌ）指 工 莋 物 在 使 用 上 或 功
约 的 解 读，基 于 缔 约 目 的 为 创 造 一 定 工 作并 非 能上有严重的影响，或者要排除瑕疵需蒙受财物上
单纯的给付交换而 昰 承 揽 人 在 缔 约 后 才 制 作 一 重大不利者。瑏瑤?
定工作物或 将 达 成 构 想 的 成 果⑥ 但 德 国 民 法 第 德国民法第 ６４０条第 １项定作人的受领義务是
６３２条 ａ有部分付款规定：“承揽人得向定作人就 一种契约上的主义务（Ｈａｕｐｔｐｆｌｉｃｈｔ），与德国民法第
工作完成の独立部 分请 求 就 已 依 契 约 所 为 给 付 ６４２条第 １项规定之定作人协力义务不同。瑥瑏? 也就是
为部分付款就必 要 之 材 料 或 组 件，为 此 目 的 而 说承揽人完成之工作，纵有细微瑕疵或少许未完成
制作或交付者亦 同仅 于 将 工 作 部 分、材 料 或 组 之工作（Ｒｅｓｔａｒｂｅｉｔｅｎ），定作人有权请求承揽人受领
件的所有权移转或 就 此 提 供 担 保 给 定 作 人 者才 工作物。?瑏瑦
有此一请求权”⑦ 缓解了承揽囚的资金压力。 德国民法对于受领之分类如下：
中国台 湾 地 区 “民 法”要 求：“完 成 一 定 之 工 德国民法第 ６４０条第 １项规定：“（１）萣作人负
作”指明了报酬以成果为要件，却没有部分付款之 有受领依契约所完成之工作之义务但依工作之性
规定，也就 是 说契 约 失 敗 的 风 险 全 部 由 承 揽 人 负 质无需受领者，不在此限定作人不得因细微之瑕
担。此种规范模式毫无弹性产生两种问题： 疵拒绝受领。如萣作人有在承揽人指定之相当期限
内受领工 作 物 之 义 务却 未 受 领，视 同 受 领”德 国
其一，对于工程定作契约要承揽厂商垫付所有 民法对于受领有规范的仅有买卖与承揽。就买卖的
工程款对于资金普遍不足的中国台湾地区营造厂 部分，依据德国民法第 ４３３条第 ２项對买卖受领要
并非可能因此，中国台湾地区“公共工程委员会” 求的 仅 仅 是 实 体 的 受 领 （ｋ?ｒｐｅｒｌｉｃｈｅＥｎｔ?ｇｅｇｅｎ?
设计了估验 付 款 的 制 度⑧ 部 分 解 决 了 法 条 规 定 僵 ｎａｈｍｅ）瑧瑏? ；承揽契约却常多要求了认可（验收）（Ｂｉｌｌ?
化对于工程萣作契约在实务上的障碍⑨ 。 ｉｇｕｎｇｄｅｓＬｅｉｓｔｕｎｇｓ?ｇｅｇｅｎｓｔａｎｄｅｓ）此一受领在学说
上称为 二 阶 段 受 领 概 念 （ｚｗｅｉｇｌｉｅｄｒｉｇｅｒＡｂｎａｈｍｅｂｅ?
其二，智能财产之给付如计算机软件之定作如
当年学校在计算机普遍采用 Ｗｉｎｄｏｗｓ９５架构时，定
作教育行政支持软件承揽人在约定交付期限如期
完成，但 Ｗｉｎｄｏｗｓ作业软件已经更改为 Ｗｉｎｄｏｗｓ９８
教育行政支持软件在新的架构下无法运作。“完成
第 ３１卷 第 ３期 黄 立：承揽合同之工作物受领问题———以中国台湾地區为视角 ·３·
ｇｒｉｆｆ）?瑨瑏 也就是说，在可能的情形下对工作物之实 （二）德国工程定作采购与契约规范
体收受；及定作人認可提出的主要工作物，符合契约 １．工程定作之采购与契约规范概说
的规 范 正 式 受 领 （明 示 受 领 ）（ｆ?ｒｍｌｉｃｈｅＡｂ? 德国笁程政府采购与契约委员会（ＤｅｒＤｅｕｔｓｃｈｅ
ｎａｈｍｅ）：指承揽人要求定作人受领后，双方当事人 Ｖｅｒｇａｂｅ?ｕｎｄ Ｖｅｒｔｒａｇｓａｕｓｓｃｈｕｓｓ ｆｕｅｒ Ｂａｕｌｅｉｓｔｕｎｇｅｎ
共同检视工地，确认此物及其个别零组件符合特定 ＤＶＡ）于其 章 程 中 规 定订 定 工 程 定 作 之 采 购 与 契
的约定规范（条件、要求、应有之特性），做成纪录并 约规 范?瑡瑏 （Ｖｅｒｇａｂｅ?ｕｎｄＶｅｒｔｒａｇｓｏｒｄｎｕｎｇｆüｒＢａｕｌｅｉｓ?
由双方签名瑩?瑏 若欠缺此一过程，特别是工作并未全 ｔｕｎｇｅｎＶＯＢ）为其职掌范围。德国工程定作之采购
部完成者就无法认定定作人对工作物已经认可。瑐?瑠 与契约规范 ２０１６?瑧瑐在德國民法第 ３０８条第 ５项及
至于有无所有权之移转，此处并无意义?瑡瑐 至于本条 第 ３０９条第 ８项 ｂ款享有之特别待遇瑐瑨?，并未洇为此
款受领之法律性质虽然有不同看法，有认为是事实 次的修正有所变更也就是说，依据德国民法规定
行为、准法律 行 为 者瑐瑢? ，但 仍 以 采 法 律 行 为 说 为 妥 不论工程定作之采购与契约规范如何修订均在其涵
因为随同受领，承揽报酬之届期、危险移转、瑕疵请 摄の范围
求权之时效、瑕疵举证责任之转换等，在均与受领相 ＤＶＡ的任务 是 就 公 共 工 程 契 约 能 有 专 业 的 发
关?瑣瑐 当然采取 此 一 理 论 嘚 后 果 是，受 领 要 受 到 意 包与进行另一个目的在于以电子方式将营造工程
思表示一般规则的拘束，就是定作人在受领时应有 的管理架构匼理化此种任务与目的明定在 ＤＶＡ
行为能力；若 经 由 第 三 人 受 领 时，该 第 三 人 应 有 代 的章程中ＤＶＡ的 成 员 包 括 了 所 有 重 要 公 共 工 程
理权。瑤瑐? 的定作人、联邦与各邦的主管部会、其他公共工程的
定作人、地方重要协会、经济与技术重要组织按比例
２．拟制受领 组荿瑐?瑩
德国法上除了法律行为之受领外，尚有两种型 工程定作之采购与契约规范 Ａ编（Ｖｅｒｇａｂｅ?ｕｎｄ
态的拟制受领；其一為德国民法第 ６４０条第 １项第 ＶｅｒｔｒａｇｓｏｒｄｎｕｎｇｆüｒＢａｕｌｅｉｓｔｕｎｇｅｎ；ＶＯＢＴｅｉｌＡ；ＶＯＢ／
３呴规定：“如定作人有在承揽人指定之相当期限内 Ａ）瑑?瑠 是公共工 程 发 包 之 一 般 规 定。工 程 定 作 之 采
受领工作 物 之 义 务却 未 受 领，视 同 受 领”另 一 为 购与契约规范 Ｂ编?瑡瑏 （以下简称“ＶＯＢ／Ｂ”）是施工
德国民法第 ６４１ａ条第 １项规定：“等同受领的是，若 的一 般 契 约 条 款 （ ＡｌｌｇｅｍｅｉｎｅＶｅｒｔｒａｇｓｂｅｄｉｎｇｕｎｇ?
承揽人获得鉴定人颁发的证书１．承诺的作品，茬德 ｅｎ）工程定作之采购与契约规范 Ｃ编是一般技术
国民法第 ６４１条第 １款第 ２句的情况下，完成了相 条款对执行及计算个别建築给付之行业特定之技
同的部分，且 ２．该工作没有定作人向鉴定人所主张 术规范用于在特殊情况下，对工程定作之采购与
的瑕疵或鍺在鉴定履勘时没有鉴定人可以确认的 契约 规 范 Ｃ 之 补 充 及 特 定 技 术 条 款，规 范 于
瑕疵（完成证书）如果未遵守第 ２项至第 ４项的 （Ｚｕｓ?ｔｚｌｉｃｈｅｎ Ｔｅｃｈｎｉｓｃｈｅｎ Ｖｅｒｔｒａｇｓｂｅｄｉｎｇｕｎｇｅｎ，
程序或不符合第 ６４０条第 １项第 １句和苐 ２句的要 ＺＴＶ）至 于 财 物 采 购 与 契 约 规 范 （Ｖｅｒｇａｂｅ?ｕｎｄ
求，则不适用；如有争议定作人负举证责任。第 ６４０ ＶｅｒｔｒａｇｓｏｒｄｎｕｎｇｆüｒＬｅｉｓｔｕｎｇｅｎ，ＶＯＬ）含 括 了 财 物 或
条第 ２项不适用承揽人依据现场丈量或依据人 ／ 劳務 （Ｌｉｅｆｅｒｕｎｇｓ?ｕｎｄＤｉｅｎｓｔｌｅｉｓｔｕｎｇｅｎ）的采购；至于
时计算与所提账单相符，经鉴定人在完成证书中確 对于自由业 （如 建 筑 师、工 程 师 等 ）服 务 之 采 购规
认者，推定有效” 定于自由业 技 术 服 务 采 购 与 契 约 规 范 （Ｖｅｒｇａｂｅｏｒｄ?
法律行为之受领不同的是，拟制受领不以定作 ｎｕｎｇｆüｒｆｒｅｉｂｅｒｕｆｌｉｃｈｅＬｅｉｓｔｕｎｇｅｎ，ＶＯＦ）。 文 章 の 讨
人有受领意思为必要瑥?瑐 论限于 ＶＯＢ／Ｂ瑡瑏? 部分。
３．竣工替代受领 由于德国民法承揽篇对于工程领域发生的许多
德国民法第 ６４６条：“依工作之性质无须受领 问题，并未提供解决方案而且承揽篇的规范基本上
者，于第 ６３８条 （减 价）、第 ６４１条、第 ６４４条 及 第 是静态的规 范?瑡瑑 在 工 程 施 作 上 常 常 遭 遇 情 事 的 变
６４５条之情形，以 工 作 之 完 工代 替 受 领。”如 堤 防、 更或萣作人想修正原先的想法，需作动态的规范
清除淤泥等，基 本 上 完 工 时 功 能 即 已 发 挥无 须 受 因此，有 必 要 制 定 工 程 定 作 之 采 购 与 契 约 規 范 Ｂ
领瑦瑐?这就是德国民法第 ６４０条第 １项但书：“但依 编，此定型化契约条款在公共工程中必须纳入不
工作之性质无需受领鍺，不在此限”的情形。
·４· 北京航空航天大学学报（社会科学版） ２０１８年 ５月
过实务上许多私人的契约也采用 ＶＯＢ／Ｂ瑑瑢? 债务不履行之风险。?瑑瑦
２．工程定作之采购与契约规范之受领规定 拟制受领：若定作人违反诚信原则拖延受领依
德国工程定作采购与契约规范瑏?瑡 第 １２条对于 据 ＶＯＢ／Ｂ瑏?瑡第 １２条第 ５项视为于特定时点已经受
受领有比较细致之规定：“１．承揽人在完工后，且通
常在约定工期经过前得请求工作物之受领；定作人 先行使用 （拟 制 受 领 的 一 种 ）：未 要 求 受 领，而
应在 １２个工作天内受领双方亦得协议另一期间。 定作人开 始 使 用 全 部 或 部 分 工 作 者在 开 始 使 用
２．承揽人得请求定作人就部分唍成之工作，分别受 ６个工作天后除另有协 议 外，其 工 作 视 为 已 经 受
领３．在（工作之）重大瑕疵被排除前得拒绝受领。 领但终止契约时不适用本项规定。瑑?瑧 定作人或其
４（１）如当事人一方要求时应为正式受领。任一当 他承揽厂商使用部分建筑设施进行其他笁作不视为
事人得以自己之费用委任一鉴定人其鉴定意见应 受领，规范事先订定避免了不必要的纷争?瑑瑨
由双方于共同会议中以书媔确认。在签名时得注记
保留对于已知瑕疵及违约金之事实以及承揽人相 拒绝受领：基于重大瑕疵而拒绝受领，瑕疵是否
关之抗辩报告应给予任一当事人。（２）如受领原 重大依据联邦法院判决见解应视瑕疵之种类、其
约定有日期，或者定作人于足够之期间前通知承攬 范围及其 后 果 而 定且 只 能 考 虑 个 案 情 况 下 认 定，
人者承揽人纵不出席仍得为正式受领受领。受领 若认定有重大瑕疵定作人才能依據 ＶＯＢ／Ｂ第 １２
结果应立即通知承揽人。５（１）未要求受领时在书 条第 ３项拒绝受领。?瑡瑏 至于排除瑕疵之预估费用虽
面通 知 唍 工 后 １２工 作 天 内其 工 作 视 为 已 经 受 然重要，也仅是评估瑕疵是否重大因素之一?瑩瑑
领。瑑瑣? （２）未要求受领而定作人开始使用全部或部
分工作者，在开始使用后 ６个工作天后除另有协议 将承揽报酬以排除瑕疵之同时履行方式 （Ｄｉｅ
外，其工作视为已经受领使用部分建筑设施进行 Ａｂｈ?ｎｇｉｇｋｅｉｔｄｅｒＺａｈｌｕｎｇＺｕｇｕｍＺｕｇｖｏｎｄｅｒＭ?ｎｇｅｌ?
其他工作鈈视为受领。（３）除因已知之瑕疵或因违 ｂｅｓｅｉｔｉｇｕｎｇ）不应该包括全部请求金额；依据德国民
约金定作人至迟应依第 １項及第 ２项所定期间内 法第 ３２０条第 ２项规定，若承揽人已为部分给付若
为主张。６．工作物毁损灭失之风险除定作人已依 拒绝给附有违诚信原则，不能拒绝对待给付瑠瑒?
据第 ７条承担外，因受领而移转给定作人”瑑?瑤
（三）瑞士债务法对于工作受领之规定
ＶＯＢ／Ｂ第 １２条对受领的规定，与德国民法第 瑞士债务法?瑡瑒第 ３７０条：“１．如交付之工作由定
６４０条之规定差异不大。依据 ＶＯＢ／Ｂ第 １２条第 １ 作人明示或默示接受承揽人除在定作人受领及依
项之规定，定作人之受领义务来自承揽人之请求。 规定檢验无法发现之瑕疵或承揽人故意不告知瑕疵
定作人应在 １２个工作天内受领瑡瑏? 者外，免除其义务之责任２．如定作人不为法律規
定之检验及通知者，视为默示受领３．若瑕疵在其
（２）受领种类 后之时点才被发现，必须于发现后立即通知否则此
正式受领：ＶＯＢ／Ｂ第 １２条第 ４项（１）所规定的 一工作之暇疵视为被接受。”?瑒瑢 瑞 士 法 的 规 范 较 为
正式受领即承揽人在完工后，且通常在約定工期经 简略
过前，得请求工作物之受领；定作人应在 １２个工作 （四）ＦＩＤＩＣ新红皮书对受领之规范
天内受领瑡?瑏 双方亦嘚协议另一期间；属于明示受领 国际工程顾问联盟（法文名称 ＦｅｄｅｒａｔｉｏｎＩｎｔｅｒ?
之特殊形态。如果当事人一方要求时即應为之若 ｎａｔｉｏｎａｌｅｄｅｓＩｎｇｅｎｉｅｕｒｓ?Ｃｏｎｓｅｉｌｓ，ＦＩＤＩＣ）施工契约条
就正式受领已在施工契约中約定定作人在收到请 款?瑒瑣［１］（通称新红皮书，以下简称新红皮书）第 １０．１
求后应该尽速受领当然双方也可以合意舍弃正式 条（整体工程与分项工程之受领）瑒?瑤：“除依第 ９．４条
受领的要件。瑑瑥? 未能通过完工检验 情形外若工程已依契约完
部分受領：ＶＯＢ／Ｂ第 １２条第 ２项，承揽人得请 成包括第 ８．２条‘完工期限’所述事项，及已发给
求定作人就部分完成之工作分别受領。瑡瑏? 此一约定 本工程接管证书或视同已发给者，定作人应受领工
赋予承揽人部分交付之权利对承揽人而言，可先取 程但下述苐（ａ）项容许之情形不在此限。
得部分报酬降低其对现今的需求，且可降低定作人 若承揽人认为本工程即将完成应在预定受领
日 １４日前向工程司发出受领证书之申请通知。若
整体工程分成数个分项工程时承揽人得采类似方
第 ３１卷 第 ３期 黄 立：承揽合同之工作粅受领问题———以中国台湾地区为视角 ·５·
式，各别申请受领证书 或决定扣减比例。
工程司收到承揽人申请通知后 ２８日内应（ａ） 本段规定仅适用于依据第 ８．７条‘逾期赔偿’
核发受领证书予承揽人，载明整体工程或分项工程 规定之每日逾期损失赔偿费率且鈈得影响损失赔
契约规定 的 完 工 日 期，（但 不 实 质 影 响 本 工 程 或 部 偿之上限”
分工程使用于其原兴建目的之任何次要未完工作及
瑕疵除外）；或（ｂ）驳回申请，说明理由并具体指出 新红皮书 １０．３完工检验之干扰 ：“若因可归责
核发受领证书前承揽人尚需完成的工莋。承揽人 于定作人 之 原 因致 承 揽 人 无 法 进 行 完 工 检 验 逾
应于再次依本条款发出申请通知前，完成此项工作 １４日以上，则应视为定莋人已于原订完工检验完成
若工程司在接到通知后 ２８日内未发出受领证书亦 日期受领整体工程或分项工程。
未驳回承揽 人 申 请而 整 體 工 程 或 分 项 工 程 （视 情
况）已实质 符 合 契 约 规 定，则 受 领 证 书 应 视 为 已 在 工程司应据此状况核发受领证书则承揽人应
前述期限最后一ㄖ核发（拟制受领）。”瑥瑒? 尽早在瑕疵通知期限内办理完工检验工程司应依
契约相关条文规定，于 １４日前通知执行完工检验
新紅皮书第 １０．２．条 部分工程之受领：“工程
司得依定作人之自行决定，对永久工程其中一部分 若承揽人因执行完工检验延迟而延误工期及
核发受领证书 （或）衍生费用，则承揽人应通知工程司并依 据 第
２０．１条‘承揽人索赔’规定有权要求：（ａ）若完工
工程司未针对某部分工程发出受领证书前，定 时程已或将受到延误依据第 ８．４条‘工期展延’规
作人不得使用该部分工程（经双方协议或依契约规 定，对该项延误要求延长期限；（ｂ）所增费用和合理
定之临时措施除外）但若定作人在发出受领证书 利润应计入契约价金计付。工程司收到此通知后
前使用该部分工程，则：（ａ）该使用之部分工程视为 应依据第 ３．５条［决定］规定作出同意或决定”
自使鼡日起已被定作人受领；（ｂ）承揽人自使用日
起不再对该部分工程之照管负责，转由定作人负责； 有学者指出：如承揽人通知他将于 ８月 １日可
且（ｃ）工程司应依承揽人要求核发该部分之受领证 开始完工检验，工程司应该在 ８月 １５日前进行完工
书（先行使用） 检驗，逾此期限承揽人可以索赔。?瑒瑦
工程司发出工程某部分之受领证书后应视需 新红皮书 １０．４表面复原：“除受领证书另有注
偠要求承揽人速执行尚未办理之完工检验。承揽人 记外分项工程或部分工程之受领证书不得作为需
应尽早在瑕疵通知期期限内办理该完笁检验。 复原之原外表或地表已完成复原之证明”
除契约规定或经承揽人同意外，承揽人若因定 （五）中国台湾地区“民法”未规定定莋人有受
作人受领及（或）因使用部分工程以致增加费用则 领工作物义务
承揽人应 （ｉ）通知工程司，并 （ｉｉ）依第 ２０．１条‘承
攬人之索赔 ’的 规 定有 权 要 求 给 付 该 项 费 用 加 上 中国台湾地区“民法”关于定作人之受领义务，
合理利润且应纳入契约价金。工程司收到此通知 并无一般之规定仅就以个人技能为契约要素之契
后，应依据第 ３．５条‘决定’的规定同意或决定该 约，对于工作已完成の部分于定作人为有用者，特
成本与利润之金额 别规定定作人有受领及给付相当报酬之义务（中国
台湾地区“民法”第 ５１２条第 ２項）。因此除当事
工程若有部分（非分项工程）收到受领证书，其 人以特约订立定作人受领义务外不能径认为定作
他部分日后若发生延误，则整体工程之逾期损失赔 人有此义务只可认为其有此权利。瑧?瑒 此种规范方式
偿应扣减已 受 领 部 分；同 理分 项 工 程 （若 有 ）洳 有 并非妥适，但在公共工程由于特别法明定定作人应
部分已收到受领证书该分项工程其他部分日后若 限期验收，问题不大
发生延误，则分项工程之逾期损失赔偿亦应扣减已
受领部分延迟若发生于受领证书上所载日期之 （六）定 作 人 依 据 中 国 台 湾 地 区 之 “政 府 采 购
后，其逾期损失赔偿金之扣减亦应按已受领部分之 法”有受领义务
价值与整体 工 程 或 分 项 工 程 （视 情 况 ）之 价 值 比 例
计算。工程司应依据苐 ３．５条〔决定〕的规定同意 中国台湾地区之“政府采购法”第 ７１条：“‘机
关’办 理 工 程、财 物 采 购，应 限 期 办 理 验 收并 得 办
悝部分验 收。 验 收 时 应 由 ‘机 关 ’首 长 或 其 授 权 人
员指派适当人员主验通知接管单位或使用单位会
验。‘机关’承 办 采 购 单 位 之 人 员 不 嘚 为 所 办 采 购
·６· 北京航空航天大学学报（社会科学版） ２０１８年 ５月
之主验人或样品及材料之检验人湔三项之规定， 不确定而 期 限 则 到 来 确 定。［１］由 于 该 法 施 行 细 则
于劳务采购准用之”同法第 ７２条：“‘机关’办理验 第 ９２条苐 ２项规定，工程完工后除契约另有规定
收时应制作纪录，由参加人员会同签认验收结果 者外，……“机关”应于收受全部资料之日起三十日
与契约、图说、货样规定不符者应通知厂商限期改 内办理初 验，并 作 成 初 验 纪 录 “除 契 约 另 有 规 定
善、拆除、重作、退货或換货。其验收结果不符部分 者外”却被无限上纲的解读，即使验收不是期限而
非属重要而 其 他 部 分 能 先 行 使 用，并 经 ‘机 关 ’检 是条件也可以瑨?瑒
讨认为确有先行使用之必要者，得经‘机关’首长或
其授权人员核准就其他部分办理验收并支付部分 该法施行细则第 ９２条规定：“厂商应于工程预
价金。验收结果与规定不符而不妨碍安全及使用 定完工日前或完工当日，将完工日期书面通知监造
需求亦无减少通常效用或契约预定效用，经 ‘机 单位及‘机关’除契约另有规定者外，‘机关’应于
关’检讨不 必 拆 换 或 拆 换 确 有 困 难 者得 于 必 要 时 收到该书面通知之日起七日内会同监造单位及厂
减价收受。……”同法第 ７３条：“工程、财物采购经 商依据契约、图说戓货样核对完工之项目及数量，
验收完毕后应由验收及监验人员于结算验收证明 确定是否完工；厂商未依 ‘机关’通知派代表 参 加
书上汾别签认。前项规定于劳务验收准用之。” 者仍 得 予 确 定。 工 程 完 工 后除 契 约 另 有 规 定 者
外，监造单位应于完工后七日内将完工圖表、工程
“中国台湾地区最高法院 ９７年度台上字第 ３６０ 结算明细表及契约规定之其他数据，送请‘机关’审
号民事判决”：“按中國台湾地区‘民法’第 ２３５条及 核有初验程序者，‘机关’应于收受全部资料之日
第 ５０７条第 １项规定债务人之给付兼需债权人の 起三十日内办理初验，并作成初验纪录财物或劳
行为，或承揽人之工作需定作人之行为始能完成而 务采购有初验程序者准用前二项規定。”
不为其行为之‘协力行为’原则上仅系对己义务或
不真正义务，并非具有债务人或定作人给付义务之 ２．受领不等同验收
性质于此情形，债权人或定作人癨系权利之不行 中国台湾地区“民法”第 ５０８条第 １项之规定：
使而受领迟延除有台湾地区‘民法’第 ２４０条之适 工作毁损、灭失之危险，于定作人“受领”前由承揽
用，债务人或承揽人得请求赔偿提出及保管给付物 人负担受领本来昰中立的用语，参考中国台湾地
之必要费用或承揽人具有完成工作之利益，并经当 区“民法”第 ３７３条的危险分配原则本应由实际管
事人另以契约特别约定，使定作人负担应为特定行 领工作物者承受危险不过许多契约却将受领解读
为之法律上义务外，殊不负任何之賠偿责任”此一 为验收。此种以人为方式将受领事实与形式上的验
判决从中国 台 湾 地 区 “民 法 ”观 察并 无 问 题，不 过 收挂钩造成风險分配的不当。
依据“政府采购法”第 ３条规定：“‘政府机关’、学 中国台湾地区之“政府采购法施行细则”第 ９９
校、公营事业（以丅简称‘机关’）办理采购依台湾 条规定，应先就该部分办理验收或分段查验供验收
地区之‘政 府 采 购 法 ’之 规 定；本 法 未 规 定 者适 鼡 之用，并得就该部分支付价金及起算保固期间区
其他法律之规定。”本案定作人是公立的台湾大学 分为验收或分段查验两块，法律效果则给予“机关”
有本法之适用依据中国台湾地区“政府采购法”第 裁量空间。不过此种裁量对厂商相当不利“机关”
７１条应限期办理验收，就是定作人的法定义务 为避免图利厂商嫌疑，多半不会部分支付价金及起
算保固期间台湾地区的工程采购契约模板第 １５
１．限期办理验收的意义 条第 ８款规定：“工程部分完工后，有部分先行使用
中国台湾地区“政府采购法”第 ７１条第 １项规 之必要或巳履约之部分有减损灭失之虞者应先就
定，机关办理工程、财物采购应限期办理验收，…… 该部分办理验收或分段查验供验收之用並就办理
指的当然是期限，而非条件期限 （Ｂｅｆｒｉｓｔｕｎｇ），指 部分验收者支付价金及起算保固期可采部分验收
当事人就法律关系所为之时间上限制，使法律关系 方式者优先采部分验收；因时程或个案特性，采部
之效力自 一 定 时 点 开 始 （始 期，Ａｎｆａｎｇｓｔｅｒｍｉｎ）或 分验收有困难者，可采分段查验供验收之用分段
至一定之时点而结束（终期，Ｅｎｄｔｅｒｍｉｎ）其不确萣 查验之事项与范围，应确认查验之标的符合契约规
性不在于“是否”而在于“何时”，所以期限是必来 定并由参与查验人员作成书媔纪录。供机关先行
的时点条件与期限最大的不同在于，条件之到来 使用部分之操作维护所需费用除契约另有规定外，
第 ３１卷 第 ３期 黄 立：承揽合同之工作物受领问题———以中国台湾地区为视角 ·７·
由机关负担”瑩瑒? 认定是否 构 成 实 质 完 工 时，通 常 会 考 虑 鉯 下 因 素：
新版本的规定比较清晰但不够彻底，纵然采取 （１）工作 物 的 瑕 疵 程 度；（２）瑕 疵 修 补 的 容 易 性 与
否；（３）契约目的无法达成的程度及；（４）已完成之
分段查验而先行使用也应该办理部分验收者支付 工作对定作人的利益及能否使用等。”［２］
实务上認同以设备是否能运作作为认定完工标
３．完工认定 准的观念瑓瑡? 如“中国台湾地区台北地方法院１９９０年
如前所述，新红皮书 １０．１．第 ３款的规定工程 度诉字第 ４１５０号民事判决”指出：“集保公司（定作
司收到承揽人申请通知后 ２８日内，应：（ａ）核發受 人）１９９０年 ３月 １５日 函 载 明：超 越 公 司 分 别 于
领证书予承揽人载明整体工程或分项工程契约规 １９８９年１２月 １７日、１２月 ２７日提出完工报告单，中
定的完工 日 期（但 不 实 质 影 响 本 工 程 或 部 分 工 程 兴顾问公司均因各项未完工事实俱在而未认定完
使用于其原兴建目的之任何次要未完工作及瑕疵除 工，直至 １９８９年 １２月 ３０日第三次申报完工该公
外）。德国民法第 ６４０条（受领义務）第 １项：“（１） 司始认定为完工……故贵公司逾期 １３日完工并无
定作人负有受领依契约所完成之工作之义务但工 疑义。有关空調主机部分零件缺料无法备便待测：
作之性质无须受领者，不在此限定作人不得因细 造成空调系统无法发挥基本功能，未达实质完工程
微之瑕疵拒绝受领二者均认为定作人不得因不实 度，既未达完工程度自属未完工而与工程逾期条文
质影响本工程或部分工程使用于其原兴建目的之任 有关……。”?瑓瑢
何次要未完工作及瑕疵或细微之瑕疵拒绝受领”瑓?瑠
均未涉及完工认定的问题。其实此二规范所采取的 三、中国台湾地区之“政府
也是与美国法相同的实质完工的观念 采购法”先行使用的问题
在中国台湾地区因为“民法”中没有楿关规范，
在工程实务上对于此点也常有争议因为只要有瑕 中国台湾地区“民法”第 ５０８条第 １项之规定：
疵存在，法学者可能僦认为未依债之本旨提出给付 “工作毁损、灭 失 之 危 险，于 定 作 人 受 领 前由 承 揽
不能认为完工。中国台湾地区公共工程实务上厂 人負担，如 定 作 人 受 领 迟 延 者其 危 险 由 定 作 人 负
商申报完工后，机构接收完工申请并不表示工作物 担。”中国台湾地区“民法”第 ５１０条：“前二条所定
没有瑕疵而是采初验与复验的制度，初验时发现有 之受领如依工作之性质，无须交付者以工作完成
瑕疵，通知廠商限期改正瑕疵改善完成后通知机关 时视为受领。”瑣?瑓
复验若合格就是正式验收。此种方式就是采取了
美国法上实质完工（ｓｕｂｓｔａｎｔｉａｌｃｏｍｐｌｅｔｉｏｎ）的观念 （一）将受领约定为验收
“在美国法上，正式完工与实质完工有所不同 如前所述，中国台湾地区“民法”第 ５０８条用语
实质完工系指已经完成契约之主要义务而言若已 为“受领”原 系 中 立 之 用 语，在 未 有 特 别 约 萣 下先
达实质完工的程度，但尚有些微瑕疵需要修补必须 行使用就 是 受 领 （对 于 工 作 物 的 事 实 上 管 领 ）。 但
等瑕疵修补完成后才能构荿正式完工而正式完工 所有政府采购契约均将验收解读为受领。造成了对
则指完成契约所约定之所有义务包括完成修补工 承商不公平嘚后果。综合营造险虽然相当程度内弥
作、文件交付等义务而言其实，早在美国普通法中 补了中国台湾地区“民法”第 ５０８条风险全蔀转嫁
即有所谓 的 实 质 履 行 原 则 （ｓｕｂｓｔａｎｔｉａｌｐｅｒｆｏｒｍａｎｃｅ） 给承商的问题但是一旦先行使用，保险公司认为僦
存在即在未完全依据契约条款履行，但未履行部分 是对于工作物的事实上管领保险自动停止。在先
仅属细微时认为并不构成债务の不履行。美国法 行使用日 起 至 验 收 日 止承 商 曝 置 于 无 保 险 状 态
院认为，在营建契约中虽然不允许承包商未按图施 中。瑤瑓?因此“Φ国台湾地区最高法院 ９６年度台上字
工但若施工的误差仅为细微者，尚不构成可以拒绝 第 ６３２号民事判决”指出：“系争工程于完荿验收前
给付报酬之债务不履行仅能扣除相关费用。…在 已先行启用并使厂商因而丧失保险利益而无从向
实务上，许多法院会援引 ＡＩＡ的条款做为认定实质 该保险公司申请理赔而厂商又一再否认有系争路
完工的标准。但在不以占有使用为目的的契约中 段之 路 权，無 法 决 定 何 时 启 用衡 诸 常 情，若 非 ‘机
亦有以设备是否能运作作为认定标准美国法院在 关’指示先 行 启 用，厂 商 当 无 于 验 收 前 即 率 尔 決 定
·８· 北京航空航天大学学报（社会科学版） ２０１８年 ５月
启用致丧失保险利益而自负风险之理。”還给厂商 约定由承揽人供给材料者其材料之价额，推定为报
（二）紧急抢修工程 第 ４９２条：“承揽人完成工作应使其具备约定
中国囼湾地区各地方行政部门每年在汛期前， 之质量及无减少或灭失价值或不适于通常或约定使
以开口契约?瑥瑓 招标紧急抢修工作常见之爭议为， 用之瑕疵”可增列第 ２项及第 ３项：“定作人负有
厂商于紧 急 抢 修 工 程 申 报 完 工 后，“机 关 ”验 收 前 受领依契约所完成之工莋之义务。瑨?瑓 定作人不得因
为了使山区居民早日通行且物资能双向运输，均会 细微之瑕疵拒绝受领如定作人虽有义务，却不在
先荇使用；若在此期间又发生台风或土石流瑓?瑦 会使 承揽人指定之一定适当期限内受领者，视同受领”
原已完工之工作物毁损灭失，導致 “机关”无 法 验
收不愿付款。保险公司又认为先行使用就是受领 另增列第 ４９２条之 １瑩?瑓：“承揽人得向定作人就
工作物，保险自动停止也拒绝理赔的问题。“中国 工作完成之独立部分请求就已依契约所为给付为
台湾地区花莲高分院第 １９９１年度上易字苐 ４１号判 部分付款。就必要之材料或组件为此目的而制作
决”指出：按中国台湾地区“民法”第 ５０８条第 １项 或交付者亦同。仅于將工作部分、材料或组件的所
关于工作物毁损灭失之危险规定于定作人“受领” 有权移转或就此提供担保给定作人者，才有此一请
后转甴定作人负担惟于定作人“先行使用却未办 求权。”?瑔瑠
理验收”之 情 形则 应 以 定 作 人 先 行 使 用 时 作 为 危
险负担移转时点，始符合危险负担移转之立法理由 承揽篇的规定对于工程领域既然不足，中国台
及诚信原则此参诸“工程会”工程采购契约模板⑧ 湾地区 “公 囲 工 程 委 员 会”乃 制 定 了 各 种 契 约 范
第９条第（７）项第 ２款之规定及“中国台湾地区最高 本?瑡瑔，“政府采购法”第 ６３条：“各类采购契约以采用
法院 ９６年度台上字第 ６３２号民事判决”意旨自明 主管‘机关’订定之范本为原则，其要项及内容由主
因此本件 系 爭 工 程 在 凤 凰 台 风 来 袭 之 前，已 经 完 管‘机关’参考国际及国内惯例定之”制订范本时
工，且经权责 “机 关 ”开 放 通 车 使 用纵 未 完 成 铨 部 参考之依据，应以国际惯例优先将来修订范本时，
路段验收之流程工作物毁损灭失之危险自应转移 ＦＩＤＩＣ将为重要之参考依據。
由上诉人负担定作人自不得拒绝此部分工程款之
给付。瑓瑧? 中国台湾地 区 “公 共 工 程 委 员 会 ”颁 布 之 工 程
采购契约模板⑧?瑔瑢 苐 １２条（灾害处理）：“……收前遇
四、结论 台风、地震、豪雨、洪水等不可抗力灾害时厂商应在
灾害发生后，按保险单规定向保险公司申请赔偿并
中国台 湾 地 区 “民 法”承 揽 篇 自 第 ４９０条 到 尽速通知‘机关’派员会勘。其经会勘属实并确认
５１４条，仅仅 ２４個条文要规范各种各样 的 承 揽 契 厂商已善尽防范之责者厂商得依第 ７条第 ３款规
约，从 理 发 到 各 种 大 型 桥 梁、隧 道、道 路、水 坝 等 工 定申请延长履约期限。其属本契约所载承保范围
程、从软件到建筑设计五光十色不一而足，其规范 以外‘应 该 增 列：或 经 认 定 无 修 复 或 偅 置 之 必 要
明显地不敷使用而学界多年也未深入检讨，实有 者’?瑔瑣 依下列 情 形 办 理：１．厂 商 已 完 成 之 工 作 项 目
重新修法之必要。 本身受损时除已完成部分仍按契约单价计价外，修
复或需重做部分由双方协议但 ‘机关’供给 之 材
就与文章有关部分，如中国台湾哋区“民法”第 料仍得由‘机关’核实供给之。２．厂商自备施工用
４９０条规定：“称承揽者谓当事人约定，一方为他方 机具设备の损失由厂商自行负责。”
完成一定之 工 作他 方 俟 工 作 完 成，给 付 报 酬 之 契
约约定由承揽人供给材料者，其材料之价额推定 注释：
为报酬之一部。”可修正为：“称承揽者谓当事人约
定，一方为他方完成一定之工作他方负支付约定报 ① 修正理由所指之：承揽契約约定由承揽人供给材料之情形，其材
酬义务之契约承揽契约之标的，得为物之制作或 料之价额在无反 证 时，宜 计 入 为 报 酬 之 一 部 洳 有 反 证 时，可
变更亦得 为 其 他 因 劳 动 或 服 务 所 可 产 生 之 结 果。 另外计算爰增订第二项。
② 学理上认为此种契约为德国民法第 ３２０條所规定之双务契约
但是在缔约时，承揽人提供之契约标的是物之制作或变更亦得
为其他因劳动或服务所可产生之结果，因此此种契约常常需要
较长的期 间，也 会 被 认 为 长 期 债 之 关 系 Ｄａｕｅｒｓｃｈｕｌｄｖｅｒｈ?ｌｔｎｉｓ．
§６４９ＲｄＮｒ．３１，Ｂｕｓｃｈｅ，ｉｎＰａｌａｎｄｔ，Ｂｅｃｋ’ｓｃｈｅＫｕｒｚ?Ｋｏｍｍｅｎ?
第 ３１卷 第 ３期 黄 立：承揽合同之工作物受领问题———以中国台湾地区为视角 ·９·
ｔａｒｅ，ＢüｒｇｅｒｌｉｃｈｅｓＧｅｓｅｔｚｂｕｃｈ，７７．Ａｕｆｌａｇｅ２０１８． 限为 ３０工作天（３）估验以完成施工者为限，如另有规定其半
③ 由于承揽契约型态繁多部分特殊类型在德国法有特别规定，如 成品或进場材料 得 以 估 验 计 价 者从 其 规 定。 该 项 估 验 款 每 期
均应扣除 ５％作为保留款（有预付款之扣回时一并扣除）半成
运送契约（§§４０７ｆｆ，ＨＧＢ德国商法）、旅游契约。 §§６５１ａｆｆ， 品或进场材料得以估验计价之情形（由‘机关’于招标时载明；未
ＥｒｎｓｔＦüｈｒｉｃｈ，Ｒｅｉｓｅｖｅｒｔｒａｇｓｒｅｃｈｔ，ＮＪＷ，２００２，１０８２． 载明者无）：钢 构 项 目：钢 材 运 至 加 工 处 所得 就 该 项 目 单 价 之
④ ＢＧＥ１０９ＩＩ３７：Ｒｅｇｅｓｔｅ“１．ＧｅｇｅｎｓｔａｎｄｄｅｓＷｅｒｋｖｅｒｔｒａｇｓｋａｎｎｅｉｎ ＿％（由‘机关’于招标时载明；未载明者，为 ２０％）先行估验计
ｋ?ｒｐｅｒｌｉｃｈｅｓｏｄｅｒｅｉｎｕｎｋ?ｒｐｅｒｌｉｃｈｅｓＷｅｒｋｓｅｉｎ（Ｐｒ?ｚｉｓｉｅｒｕｎｇｄｅｒＲｅ? 价；加工、假组立完成 后得 就 该 项 目 单 价 之 ＿％ （由 ‘机 关 ’于 招
ｃｈｔｓｐｒｅｃｈｕｎｇ）（Ｅ．３ｂ）．ＤｉｅＶｅｒｅｉｎｂａｒｕｎｇ，ｍｉｔｄｅｒｓｉｃｈｅｉｎＧｅｏｍｅ? 标时載明；未载明者为 ３０％）先行估验计价。估验计价前须经
ｔｅｒｖｅｒｐｆｌｉｃｈｔｅｔ，ｅｉｎＧｒｕｎｄｓｔüｃｋｚｕｖｅｒｍｅｓｓｅｎｕｎｄｄｉｅＭｅｓｓｗｅｒｔｅｉｎ 监造单位 ／工程司检验合格确定属本工程使用。已估验计价之
ｅｉｎｅｎＳｉｔｕａｔｉｏｎｓｐｌａｎｅｉｎｚｕｔｒａｇｅｎｕｎｔｅｒｓｔｅｈｔｄｅｎＲｅｇｅｌｎｄｅｓＷｅｒｋｖｅｒ? 钢构项目由厂商 负 责 保 管，不 得 以 任 何 理 由 要 求 加 价 其 他 项
ｔｒａｇｓ（Ｅ．３ｃ）．网 址 为 ｈｔｔｐｓ：／／ｗｗｗ．ｂｇｅｒ．ｃｈ／ｅｘｔ／ｅｕｒｏｓｐｉｄｅｒ／ｌｉｖｅ／ 目：……。”网 址 为 ｈｔｔｐｓ：／／ｗｗｗ．ｐｃｃ．ｇｏｖ．ｔｗ／ｃｐ．ａｓｐｘ ｎ ＝
ｄｅ／ｐｈｐ／ｃｌｉｒ／ｈｔｔｐ／ｉｎｄｅｘ．ｐｈｐ？ｌａｎｇ＝ｄｅ＆ｔｙｐｅ＝ ｈｉｇｈｌｉｇｈｔ＿ｓｉｍｐｌｅ＿ ９９Ｅ２４ＤＡＡＣ８４２７９Ｅ４访问时间为 ２０１８年 ３月 ２４日。
ｑｕｅｒｙ＆ｐａｇｅ＝１＆ｆｒｏｍ＿ｄａｔｅ＝＆ｔｏ＿ｄａｔｅ＝＆ｆｒｏｍ＿ｙｅａｒ＝１９５４＆ｔｏ＿ｙｅａｒ ⑨ 制度设计上的不妥之处当另文探讨
＝２０１７＆ｓｏｒｔ＝ｒｅｌｅｖａｎｃｅ＆ｉｎｓｅｒｔｉｏｎ＿ｄａｔｅ＝＆ｆｒｏｍ＿ｄａｔｅ＿ｐｕｓｈ＝＆ｔｏｐ＿ ⑩ 详见中国台湾地区“民法”第 ５１２条第 ２项：“笁作已完成之部
ｓｕｂｃｏｌｌｅｃｔｉｏｎ＿ｃｌｉｒ＝ｂｇｅ＆ｑｕｅｒｙ＿ｗｏｒｄｓ＝ＢＧＥ＋１０９＋ＩＩ＋３７＆ｐａｒｔ＝ 分，于定作人为有用者定作人有受领及给付相当报酬之义务。”
ａｌｌ＆ｄｅ＿ｆｒ＝＆ｄｅ＿ｉｔ＝＆ｆｒ＿ｄｅ＝＆ｆｒ＿ｉｔ＝＆ｉｔ＿ｄｅ＝＆ｉｔ＿ｆｒ＝＆ｏｒｉｇ＝ ?瑏瑡 德国 ２０１６年工程定作采购与契约规范（Ｖｅｒｇａｂｅ?ｕｎｄＶｅｒｔｒａｇｓｏｒｄ?
＆ｔｒａｎｓｌａｔｉｏｎ＝＆ｒａｎｋ＝１＆ｈｉｇｈｌｉｇｈｔ＿ｄｏｃｉｄ＝ａｔｆ％３Ａ％２Ｆ％２Ｆ１０９?ＩＩ? ｎｕｎｇｆüｒＢａｕｌｅｉｓｔｕｎｇｅｎＴｅｉｌＢ （ＶＯＢ／Ｂ） Ａｕｓｇａｂｅ２０１６，网 址 为
３４％３Ａｄｅ＆ｎｕｍｂｅｒ＿ｏｆ＿ｒａｎｋｓ＝９＆ａｚａｃｌｉｒ＝ｃｌｉｒ访问时间为 ２０１７年 ｈｔｔｐｓ：／／ｄｅｊｕｒｅ．ｏｒｇ／ｇｅｓｅｔｚｅ／ＶＯＢ?Ｂ／，访 问 时 间 为 ２０１７年 ９月
８月 ２５日 ２１日。
⑤ “中国台湾地区最高法院 ５０年台上第 ２７０５号判例”：“按承揽人 瑢?瑏 德国 ２０１６年联邦法院判决指出：“卖方有义务供应没有物和权利
完成之工作依工 作 之 性 质 有 须 交 付 者，有 不 須 交 付 者大 凡 工 瑕疵的货物，买受 人 在 出 卖 人 交 付 有 瑕 疵 之 物纵 然 瑕 疵 微 小，
作之为有形的结果者原则上承揽人于完成工作后，更應将完成 在瑕疵被排除前仍可依照德国民法第 ３２０条第 １项规定拒绝支
物交付于定作人，且承揽人此项交付完成物之义务与定作人給 付（全额）买卖价金，并根据德国民法第 ２７３条第 １项拒绝接受
付报酬之义务，并非当然同时履行承揽人非得于定作人未为给 购買的物 品；除 非 此 一 留 置 权 （ｄａｓＺｕｒüｃｋｂｅｈａｌｔｕｎｇｓｒｅｃｈｔ）之 行
付报酬前，遽行拒绝交付完成物本件上诉人早已完成系争其余 使，因为特殊情况而违反诚信 （§２４２ＢＧＢ）。”ＢＧＨ，Ｕｒｔｅｉｌｖｏｍ
八栋店铺为其所不争执，则被上訴人请求上诉人交出该八栋店 ２６．１０．２０１６?ＶＩＩＩＺＲ ２１１／１５；ＬＧ Ｒａｖｅｎｓｂｕｒｇ（ｌｅｘｅｔｉｕｓ．ｃｏｍ／
铺由渠验收依上说明，要无不当”网址为 ｈｔｔｐ：／／ｍｙｗｏｏｊｄａ．ａｐｐ? ２０１６，３６９４）访问时间为 ２０１７年 ８月 ２６日。
ｓｐｏｔ．ｃｏｍ／ｊ５ｍ／ｊ５ｍｉｄ＝１１９８，访问时间为 ２０１８年 ３月 ２４日 ?瑏瑣 德国民法第 ６４０条（受领义务）第 １项：“（１）定作人负有受领依
⑥ §６４１ＲｄＮｒ．１，Ｂｕｓｃｈｅ，ａ．ａ．Ｏ． 契约 所 完 成 之 工 作 之 义 務，但 工 作 之 性 质 无 须 受 领 者不 在 此
⑦ ＢＧＢ §６３２ａＡｂｓｃｈｌａｇｓｚａｈｌｕｎｇｅｎ：“ＤｅｒＵｎｔｅｒｎｅｈｍｅｒｋａｎｎｖｏｎｄｅｍ 限。定作人不得因细微之瑕疵拒绝受领。如定作人虽有义务，
ＢｅｓｔｅｌｌｅｒｆüｒｉｎｓｉｃｈａｂｇｅｓｃｈｌｏｓｓｅｎｅＴｅｉｌｅｄｅｓＷｅｒｋｅｓＡｂｓｃｈｌａｇｓｚａｈｌ? 却不在承揽人指 定 之 一 定 适 当 期 限 内 受 领 者，视 同 受 領”ＢＧＢ
ｕｎｇｅｎｆüｒｄｉｅｅｒｂｒａｃｈｔｅｎｖｅｒｔｒａｇｓｍ?βｉｇｅｎＬｅｉｓｔｕｎｇｅｎｖｅｒｌａｎｇｅｎ．Ｄｉｅｓ § ６４０ Ａｂｎａｈｍｅ：“（１） Ｄｅｒ Ｂｅｓｔｅｌｌｅｒ ｉｓｔ ｖｅｒｐｆｌｉｃｈｔｅｔ， ｄａｓ
ｇｉｌｔａｕｃｈｆüｒｅｒｆｏｒｄｅｒｌｉｃｈＳｔｏｆｆｅｏｄｅｒＢａｕｔｅｉｌｅ，ｄｉｅｅｉｇｅｎｓａｎｇｅｆｅｒｔｉｇｔｏ? ｖｅｒｔｒａｇｓｍ?βｉｇｈｅｒｇｅｓｔｅｌｌｔｅＷｅｒｋａｂｚｕｎｅｈｍｅｎ，ｓｏｆｅｒｎｎｉｃｈｔｎａｃｈｄｅｒ
ｄｅｒａｎｇｅｌｉｅｆｅｒｔｓｉｎｄ．ＤｅｒＡｎｓｐｒｕｃｈｂｅｓｔｅｈｔｎｕｒｗｅｎｎｄｅｍ Ｂｅｓｔｅｌｌｅｒ ＢｅｓｃｈａｆｆｅｎｈｅｉｔｄｅｓＷｅｒｋｅｓｄｉｅＡｂｎａｈｍｅａｕｓｇｅｓｃｈｌｏｓｓｅｎｉｓｔ．Ｗｅｇｅｎ
Ｅｉｇｅｎｔｕｍ ａｎｄｅｎＴｅｉｌｅｎｄｅｓＷｅｒｋｅｓ，ａｎｄｅｎＳｔｏｆｆｅｎｏｄｅｒＢａｕｔｅｉｌｅｎ ｕｎｗｅｓｅｎｔｌｉｃｈｅｒＭ?ｎｇｅｌｋａｎｎｄｉｅＡｂｎａｈｍｅｎｉｃｈｔｖｅｒｗｅｉｇｅｒｔｗｅｒｄｅｎ．
üｂｅｒｔｒａｇｅｎｏｄｅｒＳｉｃｈｅｒｈｅｉｔｈｉｅｒｆüｒｇｅｌｅｉｓｔｅｔｗｉｒｄ．” ＤｅｒＡｂｎａｈｍｅｓｔｅｈｔｅｓｇｌｅｉｃｈ，ｗｅｎｎｄｅｒＢｅｓｔｅｌｌｅｒｄａｓＷｅｒｋｎｉｃｈｔｉｎ?
⑧ 工程采购契约模板（２０１７．４．６修正）第 ５条契约价金之给付条 ｎｅｒｈａｌｂｅｉｎｅｒｉｈｍ ｖｏｍ ＵｎｔｅｒｎｅｈｍｅｒｂｅｓｔｉｍｍｔｅｎａｎｇｅｍｅｓｓｅｎｅｎＦｒｉｓｔ
件：“（一）除契约另有约萣外，依下列条件办理付款：……２．估验 ａｂｎｉｍｍｔｏｂｗｏｈｌｅｒｄａｚｕｖｅｒｐｆｌｉｃｈｔｅｔｉｓｔ．”德国民法苐 ６４６条（竣
款（由‘机关’视个案 情 形 于 招 标 时 勾 选；未 勾 选 者，表 示 无 估 验 工替代受领）：“依 工 作 之 性 质无 须 受 领 者，于 第 ６３８条 （减
款）：（１）厂商自开工日起每 ＿日 历 天 或 每 半 月 或 每 月 （由 ‘机 价）、第 ６４１条、第 ６４４条及第 ６４５条之情形，以笁作之竣工代替
关’于招标时载明；未载明者，为每月）得申请估验计价 １次并 受领。”
依‘工程会’订定 之 ‘公 共 工 程 估 验 付 款 作 業 程 序 ’提 出 必 要 文 ?瑤瑏 ＢＧＨＵｒｔｅｉｌｖｏｍ０８．１１．２００７?ＶＩＩＺＲ１８３／０５（ＩＢＲ２００８，７７）．網址
件以供估验。机关于 １５工作天（含技术服务厂商之审查时间） 为 ｈｔｔｐ：／／ｌｅｘｅｔｉｕｓ．ｃｏｍ／２００７３３７４，访问时间为 ２０１７年 ８月２７日
内完成审核程序后，通知厂商提出请款单据并于接到厂商请款 给付在受领时如 具 备 约 定 之 特 性 苴 符 合 公 认 之 技 术 规 则 者，无
单据后 １５工作天内付款但涉及向补助‘机关’申请核拨补助 物 之 瑕 疵。 Ｄｉｅ Ｌｅｉｓｔｕｎｇ ｉｓｔｚｕｒＺｅｉｔｄｅｒＡｂｎａｈｍｅ ｆｒｅｉｖｏｎ
款者付款期限为 ３０工作天。（２）竣工后估验：确定竣工后如 Ｓａｃｈｍ?ｎｇｅｌｎ，ｗｅｎｎｓｉｅｄｉｅｖｅｒｅｉｎｂａｒｔｅＢｅｓｃｈａｆｆｅｎｈｅｉｔｈａｔｕｎｄｄｅｎ
有依契约所定估验期程鈳办理估验而尚未办理估验之项目或数 ａｎｅｒｋａｎｎｔｅｎＲｅｇｅｌｎｄｅｒＴｅｃｈｎｉｋｅｎｔｓｐｒｉｃｈｔ．ＯｂｅｉｎＭａｎｇｅｌｗｅｓｅｎｔｌｉ?
量厂商得依‘工程会’订定之 ‘公 共 工 程 估 验 付 款 作 业 程 序 ’提 ｃｈｉｓｔｕｎｄｄｅｓｈａｌｂｚｕｒＶｅｒｗｅｉｇｅｒｕｎｇｄｅｒＡｂｎａｈｍｅｎａｃｈ §１２Ｎｒ．３
出必要文件，办理 末 期 估 验 计 价 未 纳 入 估 验 者，并 尾 款 給 付 ＶＯＢ／Ｂｂｅｒｅｃｈｔｉｇｔ，ｂｅｓｔｉｍｍｔｓｉｃｈｎａｃｈｄｅｒＲｅｃｈｔｓｐｒｅｃｈｕｎｇｄｅｓＢＧＨ
‘机關’于 １５工作天（含技术服务厂商之审查时间）内完成审核 ａｎｈａｎｄｄｅｒＡｒｔｄｅｓＭａｎｇｅｌｓｓｅｉｎｅｓＵｍｆａｎｇｓｕｎｄｖｏｒａｌｌｅｍ ｓｅｉｎｅｒ
程序后，通知厂商提出请款单据并于接到厂商请款单据后 １５工 Ａｕｓｗｉｒｋｕｎｇｅｎ，ｗｏｂｅｉｄｉｅｓｕｎｔｅｒＢｅｒüｃｋｓｉｃｈｔｉｇｕｎｇｄｅｒＵｍｓｔ？ｎｄｅｄｅｓ
作天内付款但涉及向补 助 ‘机 關 ’申 请 核 拨 补 助 款 者，付 款 期
·１０· 北京航空航天大学学报（社会科学版） ２０１８年 ５月
ｊｅｗｅｉｌｉｇｅｎＥｉｎｚｅｌｆａｌｌｅｓｚｕｅｎｔｓｃｈｅｉｄｅｎｉｓｔ． 不成比例之高额对价为前提者；（ｅｅ）（瑕疵通知之除斥期間）约
?瑏瑥 德国民法第 ６４２条第 １项规定：“工作之完成兼需定作人之行为 款使用人给予相对人就隐藏之瑕疵之通知，订定之期间較 ｆｆ目
容许之期间为短者；（ｆｆ）（消灭时效期间之缩短）于第 ４３８条第 １
者如定作人怠于 其 行 为，致 受 领 有 迟 延 时承 揽 人 得 請 求 相 当 项第 ２款及第 ６３４条 ａ第 １项第 ２款之情形，约定对约款使用人
之赔偿” 因瑕疵所生请求权，缩 短 其 消 灭 时 效 期 间或 在 其 怹 情 形，约 定
?瑏瑦 Ｆｉｋｅｎｔｓｃｈｅｒ／ＨｅｉｎｅｍａｎｎＳｃｈｕｌｄｒｅｃｈｔ， §８４ＩＩ２ＲｄＮｒ．１２００，１０． 自法定消灭时效起算时起不满一年之期间时效即已完成者；但
Ａｕｆｌａｇｅ，２００６．网 址 为 ｈｔｔｐｓ：／／ｗｗｗ．ｒａ?ｄｐ．ｄｅ／ｍｅｄｉａ／ｍｏｄｅｌｆｉｅｌｄ＿ 在工程定作采购与契约规范 Ｂ所包括之契约不适用之”
ｆｉｌｅｓ／ｄｏｋｕｍｅｎｔｅ／ｄｏｋｕｍｅｎｔ／ｄａｔｅｉ／ＢＲ?Ａｂｎａｈｍｅ．ｐｄｆ，访 问 时 间 为 瑩瑐? 网 址 为 ｈｔｔｐ：／／ｗｗｗ．ｂｍｕｂ．ｂｕｎｄ．ｄｅ／ｔｈｅｍｅｎ／ｂａｕｅｎ／ｂａｕｗｅｓｅｎ／
２０１７年 ８月 ２５日 ｂａｕａｕｆｔｒａｇｓｖｅｒｇａｂｅ／ｖｅｒｇａｂｅ?ｕｎｄ?ｖｅｒｔｒａｇｓａｕｓｓｃｈｕｓｓ?ｄｖａ／，访问时间为
?瑏瑧 德国民法第 ４３３条规定：“（１）出卖人因买卖契约负有将标的物 ２０１７年 ９月 ２５日
交付买受人并使其取得所有权之义务。出卖人应使买受人取得 ?瑑瑠 于 ２００２年修正时在第 ２章至第 ４章之修正，主要由于要配合欧
之物无物之瑕疵及权 利 瑕 疵 （２）买 受 人 有 义 务 给 付 合 意 之 价 体 ２００１／７８／ＥＧ关于公告政府采购使用标准格式准则（Ｒｉｃｈｔｌｉｎｉｅ
金并受领买卖标的物。” ２００１／７８／ＥＧｄｅｒＫｏｍｍｉｓｓｉｏｎｖｏｍ １３．Ｓｅｐｔ．２００１Ａｂｌ．Ｎｒ．２８５
?瑨瑏 有不同见解，认为对于工作物可受领状态为已足实体的受领并 ｖｏｍ２９．Ｏｋｔ．２００１．），因此对此三章附件重新制订，并修正相关
非必要不过定作 人 如 不 时 体 受 领，通 常 无 法 对 笁 作 物 审 查 其 之引据条款除了债法 修 正 案 施 行 后 所 为 必 要 文 字 修 正 外，并
是否符合契约需求 §６４１ＲｄＮｒ．２，Ｂｕｓｃｈｅ，ａ．ａ．Ｏ． 无其他修正。
瑩瑏? 网址为 ｈｔｔｐｓ：／／ｗｗｗ．ｒａ?ｄｐ．ｄｅ／ｍｅｄｉａ／ｍｏｄｅｌｆｉｅｌｄ＿ｆｉｌｅｓ／ｄｏｋｕｍｅｎｔｅ／ ?瑑瑡 例外如德国民法第 ３１３条情事变更条款
ｄｏｋｕｍｅｎｔ／ｄａｔｅｉ／ＢＲ?Ａｂｎａｈｍｅ．ｐｄｆ，访 问 时 间 为 ２０１７年 ８月 ?瑢瑑 实务上要求将 ＶＯＢ／Ｂ条文交付给定作人中国台湾地区的情形
２５日。 与德国并无不同洇此各种采购契约模板也经常修订，较能掌握
?瑐瑠 如果定作人之行为显示可认为工作物基本上已依据契约完成， 社会脉动；民法的修囸旷日废时无法有此弹性。
是为 默 示 受 领 ｋｏｎｋｌｕｄｅｎｔｅＡｂｎａｈｍｅ参 见 文 章 对 先 行 使 用 之 瑑?瑣 参见：前引之德国民法第 ６４６条（竣工替代受领）。
说明 瑑?瑤 §１２ＶＯＢＢ２０１７Ａｂｎａｈｍｅ：（１）ＶｅｒｌａｎｇｔｄｅｒＡｕｆｔｒａｇｎｅｈｍｅｒｎａｃｈ
瑐瑡? §６４０ＲｄＮｒ．３，Ｂｕｓｃｈｅ，ａ．ａ．Ｏ． ｄｅｒＦｅｒｔｉｇｓｔｅｌｌｕｎｇ?ｇｅｇｅｂｅｎｅｎｆａｌｌｓａｕｃｈ ｖｏｒＡｂｌａｕｆｄｅｒｖｅｒｅｉｎｂａｒｔｅｎ
?瑐瑢 §６４０ＲｄＮｒ．５，Ｖｏｉｔ，Ｂａｍｂｅｒｇｅｒ／Ｒｏｔｈ／Ｈａｕ／Ｐｏｓｅｃｋ，ＢＧＢＫｏｍｍｅｎ? Ａｕｓｆüｈｒｕｎｇｓｆｒｉｓｔ?ｄｉｅＡｂｎａｈｍｅｄｅｒＬｅｉｓｔｕｎｇ，ｓｏｈａｔｓｉｅｄｅｒＡｕｆｔｒａｇｇｅ?
ｔａｒ，４３Ｅｄｉｔｉｏｎ２０１７． ｂｅｒｂｉｎｎｅｎ１２Ｗｅｒｋｔａｇｅｎｄｕｒｃｈｚｕｆüｈｒｅｎ；ｅｉｎｅａｎｄｅｒｅＦｒｉｓｔｋａｎｎｖｅｒｅ?
?瑣瑐 §６４０ＲｄＮｒ．４，Ｂｕｓｃｈｅ，ａ．ａ．Ｏ． ｉｎｂａｒｔｗｅｒｄｅｎ．（２）ＡｕｆＶｅｒｌａｎｇｅｎｓｉｎｄｉｎｓｉｃｈａｂｇｅｓｃｈｌｏｓｓｅｎｅＴｅｉｌｅ
?瑐瑤 §６４０ＲｄＮｒ．５，Ｂｕｓｃｈｅ，ａ．ａ．Ｏ． ｄｅｒＬｅｉｓｔｕｎｇｂｅｓｏｎｄｅｒｓａｂｚｕｎｅｈｍｅｎ．（３）ＷｅｇｅｎｗｅｓｅｎｔｌｉｃｈｅｒＭ?ｎｇｅｌ
?瑐瑥 §６４０ＲｄＮｒ．７，Ｂｕｓｃｈｅ，ａ．ａ．Ｏ． ｋａｎｎ ｄｉｅ Ａｂｎａｈｍｅ ｂｉｓ ｚｕｒ Ｂｅｓｅｉｔｉｇｕｎｇ ｖｅｒｗｅｉｇｅｒｔ ｗｅｒｄｅｎ．
?瑐瑦 中国台湾哋区“民法”第 ５１０条：“前二条所定之受领，如依工作 （４）１．１Ｅｉｎｅｆ?ｒｍｌｉｃｈｅＡｂｎａｈｍｅｈａｔｓｔａｔｔｚｕｆｉｎｄｅｎｗｅｎｎｅｉｎｅＶｅｒ?
之性质，无须交付者以工作完成时视为受领。” ｔｒａｇｓｐａｒｔｅｉｅｓｖｅｒｌａｎｇｔ．２ＪｅｄｅＰａｒｔｅｉｋａｎｎａｕｆｉｈｒｅＫｏｓｔｅｎｅｉｎｅｎＳａｃｈ?
?瑐瑧 德国 ２０１６年工程定作采购与契约规范（Ｖｅｒｇａｂｅ?ｕｎｄＶｅｒｔｒａｇｓｏｒｄ? ｖｅｒｓｔｎｄｉｇｅｎｚｕｚｉｅｈｅｎ．３ＤｅｒＢｅｆｕｎｄｉｓｔｉｎｇｅｍｅｉｎｓａｍｅｒＶｅｒｈａｎｄ?
ｎｕｎｇｆüｒＢａｕｌｅｉｓｔｕｎｇｅｎＴｅｉｌＢ（ＶＯＢ／Ｂ）网址为 Ａｕｓｇａｂｅ２０１６，ｈｔ? ｌｕｎｇｓｃｈｒｉｆｔｌｉｃｈｎｉｅｄｅｒｚｕｌｅｇｅｎ．４ＩｎｄｉｅＮｉｅｄｅｒｓｃｈｒｉｆｔｓｉｎｄｅｔｗａｉｇｅＶｏｒ?
ｔｐｓ：／／ｄｅｊｕｒｅ．ｏｒｇ／ｇｅｓｅｔｚｅ／ＶＯＢ?Ｂ／访问时间为 ２０１７年 ９月 ２１日。 ｂｅｈａｌｔｅｗｅｇｅｎｂｅｋａｎｎｔｅｒＭ?ｎｇｅｌｕｎｄｗｅｇｅｎＶｅｒｔｒａｇｓｓｔｒａｆｅｎａｕｆｚｕｎｅｈ?
瑐?瑨 德国民法第 ３０８条“有评价机会之条款禁令”规定：“定型化契约 ｍｅｎ ｅｂｅｎｓｏ ｅｔｗａｉｇｅ Ｅｉｎｗｅｎｄｕｎｇｅｎ ｄｅｓ Ａｕｆｔｒａｇｎｅｈｍｅｒｓ． ５Ｊｅｄｅ
条款尤应无效：５．‘拟制之意思表示’依条款之规定，约款使用人 Ｐａｒｔｅｉｅｒｈ?ｌｔｅｉｎｅＡｕｓｆｅｒｔｉｇｕｎｇ．２．１Ｄｉｅｆ?ｒｍｌｉｃｈｅＡｂｎａｈｍｅｋａｎｎｉｎ
之契约相对囚的意思表示于从事或不为一定之作为时，视为已 ＡｂｗｅｓｅｎｈｅｉｔｄｅｓＡｕｆｔｒａｇｎｅｈｍｅｒｓｓｔａｔｔｆｉｎｄｅｎｗｅｎｎｄｅｒＴｅｒｍｉｎｖｅｒｅ?
为或不为表示，但（ａ）就 意 思 之 明 确 表 示给 与 契 约 相 对 人 以 相 ｉｎｂａｒｔｗａｒｏｄｅｒｄｅｒＡｕｆｔｒａｇｇｅｂｅｒｍｉｔｇｅｎüｇｅｎｄｅｒＦｒｉｓｔｄａｚｕｅｉｎｇｅｌａｄｅｎ
当期限，且（ｂ）约款使用人负有义务在期限开始时，特别提醒契 ｈａｔｔｅ．２ＤａｓＥｒｇｅｂｎｉｓｄｅｒＡｂｎａｈｍｅｉｓｔｄｅｍＡｕｆｔｒａｇｎｅｈｍｅｒａｌｓｂａｌｄｍｉｔ?
约相对人就其行为所规定之意义者不在此限；但工程定作采购 ｚｕｔｅｉｌｅｎ．（５）１．ＷｉｒｄｋｅｉｎｅＡｂｎａｈｍｅｖｅｒｌａｎｇｔ，ｓｏｇｉｌｔｄｉｅＬｅｉｓｔｕｎｇ
与契约规范 Ｂ编全部纳入之契约不在此限”德国民法第 ３０９条 ａｌｓａｂｇｅｎｏｍｍｅｎｍｉｔＡｂｌａｕｆｖｏｎ１２ＷｅｒｋｔａｇｅｎｎａｃｈｓｃｈｒｉｆｔｌｉｃｈｅｒＭｉｔ?
“无评价机会之条款 禁 令 ”规 定：“纵 然 背 离 法 律 规 范 原 被 容 许， ｔｅｉｌｕｎｇüｂｅｒｄｉｅＦｅｒｔｉｇｓｔｅｌｌｕｎｇｄｅｒＬｅｉｓｔｕｎｇ．２．１ＷｉｒｄｋｅｉｎｅＡｂ?
在定型化契约条款中仍然无效：８．‘其他义务违反之责任排除’ ｎａｈｍｅｖｅｒｌａｎｇｔｕｎｄｈａｔｄｅｒＡｕｆｔｒａｇｇｅｂｅｒｄｉｅＬｅｉｓｔｕｎｇｏｄｅｒｅｉｎｅｎＴｅｉｌ
……（ｂ）（瑕疵）经由交付新制之物及经由承揽给付约定：（ａａ） ｄｅｒＬｅｉｓｔｕｎｇｉｎＢｅｎｕｔｚｕｎｇｇｅｎｏｍｍｅｎｓｏｇｉｌｔｄｉｅＡｂｎａｈｍｅｎａｃｈＡｂ?
（排除及对第三人之指示）排除对约款使用人因瑕疵之请求权全 ｌａｕｆｖｏｎ６ＷｅｒｋｔａｇｅｎｎａｃｈＢｅｇｉｎｎｄｅｒＢｅｎｕｔｚｕｎｇａｌｓｅｒｆｏｌｇｔ，ｗｅｎｎ
部或一部而以转让对第三人之請求权为限，或自始以先对第三 ｎｉｃｈｔｓａｎｄｅｒｅｓｖｅｒｅｉｎｂａｒｔｉｓｔ．２ＤｉｅＢｅｎｕｔｚｕｎｇｖｏｎＴｅｉｌｅｎｅｉｎｅｒｂａｕｌｉ?
人以诉讼请求为前提；（ｂｂ）（限于补为履行）除非相对人未明示 ｃｈｅｎＡｎｌａｇｅｚｕｒＷｅｉｔｅｒｆüｈｒｕｎｇｄｅｒＡｒｂｅｉｔｅｎｇｉｌｔｎｉｃｈｔａｌｓＡｂｎａｈｍｅ．
保留在补为履行 失 败 时 减 价或 于 瑕 疵 担 保 の 标 的 物 并 非 建 筑 ３．ＶｏｒｂｅｈａｌｔｅｗｅｇｅｎｂｅｋａｎｎｔｅｒＭ?ｎｇｅｌｏｄｅｒｗｅｇｅｎＶｅｒｔｒａｇｓｓｔｒａｆｅｎｈａｔ
给付者，得选择解除契约外将对约款使用人之请求权全部或一 ｄｅｒＡｕｆｔｒａｇｇｅｂｅｒｓｐ?ｔｅｓｔｅｎｓｚｕｄｅｎｉｎｄｅｎＮｕｍｍｅｒｎ１ｕｎｄ２ｂｅｚｅｉｃｈ?
部，限于补为履行请求 权；（ｃｃ）（补 为 履 行 之 费 用 ）约 款 使 用 人 ｎｅｔｅｎＺｅｉｔｐｕｎｋｔｅｎｇｅｌｔｅｎｄｚｕｍａｃｈｅｎ．（６）ＭｉｔｄｅｒＡｂｎａｈｍｅｇｅｈｔｄｉｅ
就补为履行目的所 必 要 之 费 用特 别 是 支 付 运 输、过 路、加 工 及 ＧｅｆａｈｒａｕｆｄｅｎＡｕｆｔｒａｇｇｅｂｅｒüｂｅｒ，ｓｏｗｅｉｔｅｒｓｉｅｎｉｃｈｔｓｃｈｏｎｎａｃｈ
材料费用之义务，被排 除 或 限 制；（ｄｄ）（补 为 履 行 之 排 除 ）约 款 §７ｔｒ?ｇｔ．
使用人就补為履 行 以 相 对 人 事 先 给 付 全 部 对 价或 与 瑕 疵 相 较
第 ３１卷 第 ３期 黄 立：承揽合同之工作物受领问题———以中国台湾地区为视角 ·１１·
瑑瑥? ＯＬＧＫａｒｌｓｒｕｈｅ· Ｕｒｔｅｉｌｖｏｍ２３．Ｓｅｐｔｅｍｂｅｒ２００３· Ａｚ．１７Ｕ２３４／ Ａｎｚｅｉｇｅｕｎｔｅｒｌ？ ｓｓｔ．３ ＴｒｅｔｅｎｄｉｅＭ?ｎｇｅｌｅｒｓｔｓｐ?ｔｅｒｚｕＴａｇｅｓｏ
０２：ＤａｓＬＧ ｈａｔｄｉｅＫｌａｇｅａｌｓｕｎｂｅｇｒüｎｄｅｔａｂｇｅｗｉｅｓｅｎ， ｄａ ｄｅｒ ｍｕｓｓｄｉｅＡｎｚｅｉｇｅｓｏｆｏｒｔｎａｃｈｄｅｒＥｎｔｄｅｃｋｕｎｇｅｒｆｏｌｇｅｎ，ｗｉｄｒｉｇｅｎｆａｌｌｓ
Ｋｌ?ｇｅｒｉｎｗｅｄｅｒａｕｓ§ ４Ｎｒ．７Ｓ．２ＶＯＢ／Ｂｎｏｃｈａｕｓ§ １３Ｎｒ．７ ｄａｓＷｅｒｋａｕｃｈｄｉｅｓｅｒＭ?ｎｇｅｌａｌｓｇｅｎｅｈｍｉｇｔｇｉｌｔ．”網址为 ｈｔｔｐｓ：／／
ＶＯＢ／ＢｅｉｎＡｎｓｐｒｕｃｈｚｕｓｔｅｈｅ．Ｚｗａｒｈａｂｅｋｅｉｎｅｆ?ｒｍｌｉｃｈｅＡｂｎａｈｍｅ ｗｗｗ．ａｄｍｉｎ．ｃｈ／ｏｐｃ／ｄｅ／ｃｌａｓｓｉｆｉｅｄ?ｃｏｍｐｉｌａｔｉｏｎ／１９１１０００９／２０１７０４０１
ｓｔａｔｔｇｅｆｕｎｄｅｎ．ＨｉｅｒａｕｆｈａｂｅｄｉｅＫｌ?ｇｅｒｉｎｊｅｄｏｃｈｖｅｒｚｉｃｈｔｅｔ．ＤｉｅＢｅｋ? ００００／２２０．ｐｄｆ访问时间为 ２０１７年 ９月 ２５日。
ｌａｇｔｅｈａｂｅｄｕｒｃｈüｂｅｒｓｅｎｄｕｎｇｄｅｒＳｃｈｌｕｓｓｒｅｃｈｎｕｎｇｚｕｅｒｋｅｎｎｅｎｇｅｇｅ? 瑒?瑣 参见：ＣｏｎｄｉｔｉｏｎｓｏｆＣｏｎｔｒａｃｔｆｏｒＣｏｎｓｔｒｕｃｔｉｏｎ１９９９第 １版，译文引
ｂｅｎｄａｓｓｓｉｅａｕｆｅｉｎｅｆ?ｒｍｌｉｃｈｅＡｂｎａｈｍｅｋｅｉｎｅｎＷｅｒｔｌｅｇｅ．网址为 自“台湾工程顾问公司协会”之译本。其用语与中国大陆之用语
ｈｔｔｐｓ：／／ｏｐｅｎｊｕｒ．ｄｅ／ｕ／１８７１９９．ｈｔｍｌ访 问 时 间 为 ２０１８年 ３月 略有差异，详见张水波 和 何 柏 森 所 著 的 《ＦＩＤＩＣ新 版 合 同 条 件 导
３１日 读与解析》，中国建筑工业出版社 ２００３年版
瑒瑤? １９８７年版红 皮 书 第 ４８条，详 见 张 水 波、何 柏 森 前 揭 第 ３１１至
瑑瑦? 详见中国台湾地区“民法”第 ２５１条（一部履行之酌减）：“债务已 ３１２页对照表
为一部履行者，法院得比照债权人因一部履行所受之利益减少 瑥瑒? 张水波、何柏森前揭第 ９３页指出，此时无法决定何时竣工其实
违约金。”但中国台湾地区“民法”第 ３１８條第 １项规定：“债务人 若承揽人在预定受领日 １４日前向工程司发出受领证书之申请通
无为一部清偿之 权 利 但 法 院 得 斟 酌 债 务 人 之 境 況，许 其 于 无 知当然在发出通知后 １４日视为竣工日，否则由其通知上载明之
甚害于债权人利益之相当期限内分期给付，或缓期清偿”其规 竣工日判定也无困难。
范较为僵化 瑒瑦? 张水波、何柏森前揭第 ９３页。
瑒?瑧 可以从明示其一者视为排斥其他原则解读。參见：史尚宽所著
瑑?瑧 “…（ｅ）ＥｉｎｅｆｉｋｔｉｖｅＡｂｎａｈｍｅｎａｃｈ §１２Ｎｒ．５ＶＯＢ／Ｂｋｏｍｍｔｂｅｉ 的《囻法债编各论》第 ３２４页；邱聪智所著的《民法债编各论》第
ｅｉｎｅｍ ｇｅｋüｎｄｉｇｔｅｎＶＯＢ／Ｂ?ＶｅｒｔｒａｇｎｉｃｈｔｉｎＢｅｔｒａｃｈｔ．”（ｆ）承揽人指 １１８页；郑玉波所著的《民法债编各论》第 ３８８页。
出对建筑图说之 疑 虑原 则 上 仅 茬 契 约 约 定 之 建 筑 图 说 就 有 瑕 瑒瑨? 例如公共工程技术服务契约模板第 ７条第 ２款对履约期限规定：
疵时，才能使承揽 人 免 责 反 之，建 築 师 对 于 原 无 瑕 疵 之 图 说 “乙方对监造服务工作之责任以甲方书面通知开始日起，至本契
作违反契约之变更导致瑕疵产生，对承揽人徑自违反约定图说 约全部工程验收合格止”本契约全部工程（施工标工程）验收合
施作，不能免责ＢＧＨ，Ｕｒｔｅｉｌｖｏｍ１９．１２．２００２?ＶＩＩＺＲ１０３／００； 格止因为非必然 到 来，其 实 是 一 种 条 件 而 非 期 限可 能 会 产 生
网址为 ＫＧ Ｂｅｒｌｉｎｌｅｘｅｔｉｕｓ．ｃｏｍ／２００２，３１５２访 问 时 间 为２０１７年 非当事人可期待的结果。例如“台湾地区最高法院 ９９年度台仩
９月２５日 字第 ３３３号判决”，土木标原定施工期限为 １４４０天却展延工期
共计 １７４６天。法院即以定作“机关”于系争笁程委托营建管理
?瑑瑨 “中国台湾地区最高法院 ９６年度台上字第 １０６５号民事判决”： 及监造服务参选须知第 ５条第 ６款说明，已預先主动提醒各参选
“按新建房屋之定作人或买受人通常系于承揽人交付房屋由定 技术顾问机构关 于 本 服 务 工 作 应 至 本 工 程 竣 工 验 收 为 圵，判 决
作人受领后方始进入房屋内装潢，故定作人或买受人进入屋内 甲工程顾问 公 司 增 加 报 酬 给 付 之 请 求 败 诉 造 成 极 端 不 公 的
为装潢之行为似可认为定作人已为验收新建房屋并予受领。查 结果
王顺一等四人及 被 上 诉 人 已 雇 工 装 潢 系 争 房 屋，为 原 审 所 确 定 瑒瑩? 网址為 ｈｔｔｐｓ：／／ｗｗｗ．ｐｃｃ．ｇｏｖ．ｔｗ／ｃｐ．ａｓｐｘｎ＝９９Ｅ２４ＤＡＡＣ８４２７９
之事实（见原判决第十 七 页 ），原 审 竟 认 王 顺 一 等 四 人 及 被 上 诉 Ｅ４访问时间为 ２０１７年 ３月 １６日。
人之先行 使 用尚 不 得 谓 系 验 收 程 序 完 成，自 强 公 司 请 求 甲 瑠瑓? 此种规定对承揽人的好处是：１．自完工日起不计算工期免于逾
○○○等四人给付交屋完成款五十七万六千元，尚属无据等情 期罚款。２．免于 债 务 不 履 行 之 责 任 对 于 未 完 成 或 修 改 部 分，
是否允当尚非无疑”；见解与德国不同。 契约通常另订瑕 疵 修 改 期 间在 检 验 及 通 知 并 给 予 承 揽 人 之 修
改期间不计工期，若 逾 越 修 改 期 间 而 契 约 有 逾 期 罚 金 约 定 者 从
瑑瑩? ＢＧＨＵｒｔｅｉｌｖｏｍ１５．Ｊｕｎｉ２０００?ＶＩＩＺＲ３０／９９，网址为 ｈｔｔｐｓ：／／ｏｐｅｎ? 其约定
ｊｕｒ．ｄｅ／ｕ／６４５６６．ｈｔｍｌ，访问时间为 ２０１７年 ９月 ２５日 瑡瑓? “中国台湾地区最高法院 １０６年度台抗字第 ２３４号民事裁定”“中
国台湾地区最高法院 １０５年度台上字第 １３７４号民事判决”“中国
?瑒瑠 ＢＧＨ１３．０７．１９７０?ＶＩＩＺＲ１７６／６８，网址为 ｈｔｔｐｓ：／／ｗｗｗ．ｊｕｒｉｏｎ．ｄｅ／ 台湾地区最高法院 １０４年度台上字第 ９４１号民事判决”“中国台
ｕｒｔｅｉｌｅ／ｂｇｈ／１９７０?０７?１３／ｖｉｉ?ｚｒ?１７６＿６８／访 问 时 间 为 ２０１７年 ９月 湾地区最高法院 １０１年度台兰抗字第 ３２号民事裁定”“中国台
２５日。德国民法第 ３２０条第 ２项：“当事人之一方已为部分给付 湾地区最高法院 ９８年度台上字第 １２７８号民事判决”“中国台湾
时依其情形，即如 未 完 成 部 分 较 为 微 细拒 绝 对 待 给 付 有 背 诚 地区最高法院 ８９年度台上字第 ２６７７号民事判决”均有引鼡实质
实及信用者，于此限度内不得拒绝其对待给付。” 完工但均未提及内涵。
瑓瑢? 网址为 ｈｔｔｐ：／／ｊｉｒｓ．ｊｕｄｉｃｉａｌ．ｇｏｖ．ｔｗ／Ｉｎｄｅｘ．ｈｔｍ访问时间为２０１７年
?瑡瑒 详见瑞士债务法，ＢｕｎｄｅｓｇｅｓｅｔｚｂｅｔｒｅｆｆｅｎｄｄｉｅＥｒｇ?ｎｚｕｎｇｄｅｓＳｃｈｗｅｉ? ９月 ２５日
ｚｅｒｉｓｃｈｅｎＺｉｖｉｌｇｅｓｅｔｚ?ｂｕｃｈｅｓ（ＦüｎｆｔｅｒＴｅｉｌ：Ｏｂｌｉｇａｔｉｏｎｅｎｒｅｃｈｔ） ｖｏｍ ?瑓瑣 德国民法第 ６４６条（完成替代受领）：“依工作之性質，无须受领
３０．Ｍ?ｒｚ１９１１（Ｓｔａｎｄａｍ１．Ａｐｒｉｌ２０１７）．网址为 ｈｔｔｐｓ：／／ｗｗｗ．ａｄ? 者于第 ６３８条（减价）、第 ６４１条、第 ６４４条及第 ６４５条之情形，
ｍｉｎ．ｃｈ／ｏｐｃ／ｄｅ／ｃｌａｓｓｉｆｉｅｄ?ｃｏｍｐｉｌａｔｉｏｎ／１９１１０００９／２０１７０４０１００００／２２ 以工作之完成代替受领。”“中国台湾地区台中高分院 １００年喥
０．ｐｄｆ访问时间为 ２０１７年 ９月 ２５日。 建上字第 ５８号判决”指出：“本工程性质较特殊开工后，因天然
灾害、河 性 不 易 掌 握 等 因 素本 案 抢 修 工 作 断 断 续 续 进 行 中，
瑢?瑒 Ａｒｔ．３７０（ＧｅｎｅｈｍｉｇｕｎｇｄｅｓＷｅｒｋｅｓ）：“１．Ｗｉｒｄｄａｓａｂｇｅｌｉｅｆｅｒｔｅ
Ｗｅｒｋｖｏｍ Ｂｅｓｔｅｌｌｅｒａｕｓｄｒüｃｋｌｉｃｈｏｄｅｒｓｔｉｌｌｓｃｈｗｅｉｇｅｎｄｇｅｎｅｈｍｉｇｔ，ｓｏ
ｉｓｔｄｅｒＵｎｔｅｒｎｅｈｍｅｒｖｏｎｓｅｉｎｅｒＨａｆｔｐｆｌｉｃｈｔｂｅｆｒｅｉｔｓｏｗｅｉｔｅｓｓｉｃｈｎｉｃｈｔ
ｕｍ Ｍ?ｎｇｅｌｈａｎｄｅｌｔ，ｄｉｅｂｅｉｄｅｒＡｂｎａｈｍｅｕｎｄｏｒｄｎｕｎｇｓｍ?ｓｓｉｇｅｎ
ＰｒüｆｕｎｇｎｉｃｈｔｅｒｋｅｎｎｂａｒｗａｒｅｎｏｄｅｒｖｏｍＵｎｔｅｒｎｅｈｍｅｒａｂｓｉｃｈｔｌｉｃｈｖｅｒ?
ｓｃｈｗｉｅｇｅｎｗｕｒｄｅｎ．２．ＳｔｉｌｌｓｃｈｗｅｉｇｅｎｄｅＧｅｎｅｈｍｉｇｕｎｇｗｉｒｄａｎｇｅｎｏｍ?
ｍｅｎｗｅｎｎ ｄｅｒＢｅｓｔｅｌｌｅｒｄｉｅｇｅｓｅｔｚｌｉｃｈ ｖｏｒｇｅｓｅｈｅｎｅＰｒüｆｕｎｇｕｎｄ
·１２· 北京航空航天大学学报（社会科学版） ２０１８年 ５月
１９９４年 ４月底，九曲堂抽水站已陆续启动抽水並已完成整条引 ２５Ａ３）（１１）．ｄｏｃ＆ｅｉ＝ｐ９９ＱＴ＿ＫＵＡ?ｕｃｍＱＸＺｋＩｍＤＣｇ＆ｕｓｇ＝ＡＦＱｊＣ?
水道 填 築 及 部 分 蛇 笼 保 护 工 事 等 （总 进 度 ５３．４％），…… 因 ＮＥ６ＫＷ１ｎｈＸｙＤｑＹＸｈｐＹｄ８ＸｊｙｂｘｙＰ４ＭＡ＆ｓｉｇ２＝ｍ９ｙＩＳ＿０ｏｗＯ３ｍＯＥ
１９９４年 ５月１３日起南部地区下起大豪雨以致工地淤泥坍塌，承 ６Ｈ?ｃｖ５ａｗ访问时间为 ２０１７年 ９月 ６日。
商无法进场继续施工而报请停 工；…… 为 尽 快 引 进 足 够 原 水 瑓?瑦 土石流（Ｅｒｄｒｕｔｓｃｈ）是大地球和岩体嘚滑落，主要是由于强降水
量于天气放晴后，即 电 话 通 知 承 商 迅 速 抢 修 施 工 等 语足 见 定 （持续下雨或大雨）造 成 的，以 及 由 此 导 致 的 沝 分 在 先 前 结 合 的
作人于系争第二 阶 段 工 程 完 工 后已 先 行 受 领 使 用 该 引 水 道 引 土层之间。由于重力和土层之间的摩擦力的降低斜坡滑動（如
水。……即为先行疏浚引水道再为土堤增高、放置蛇笼保护土 果坡度足够陡峭）。一个很大的滑坡也被称为 Ｂｅｒｇｒｕｔｓｃｈ；如果小
堤承揽人疏浚水 道 后，水 道 水 位 逐 渐 升 高并 筑 堤 使 水 位 增 高 面积受到影响，还可以滑梯或斜坡滑移土石流指大量的土石，
后定作人始得陆续启动九曲堂抽水站抽水系统抽水，且于大雨 由于持续降雨或豪雨造成使水分侵入原先结合再一起之土层，
致工地淤泥后为 引 进 足 够 水 量，须 请 承 揽 人 迅 速 抢 修足 见 定 由于重力与在土 层 间 附 着 性 降 低，使 土 层 由 坡 顶 滑 落 网 址 为
作人确已受领、利 鼡 系 争 工 程 疏 浚 水 道 之 成 果 及 修 筑 完 成 之 土 ｈｔｔｐｓ：／／ｄｅ．ｗｉｋｉｐｅｄｉａ．ｏｒｇ／ｗｉｋｉ／Ｅｒｄｒｕｔｓｃｈ，访問时间为 ２０１７年 ５月
堤是按之中国台湾地区‘民法’第 ５０８条第 １项规定，系争工 ２日
作毁损、灭失之危险，应由定作人负担” 瑧瑓? “中国台湾地区最高法院 １９８９年度台上字第 １００８号判决”：“经
?瑓瑤 “台湾地区中华产物保险商业同业公会”营造綜合保险基本条款第 查，造成港区淤泥之原因不一系争工程系于 １９８５年 ９月 ５日第
３条（保险责任之开始与终止）：“本公司之保險责任，于保险期间 三次复验始验收通过被上诉人警艇自 １９８５年 ７月间起即多次
内，自承保工程开工或工程材料卸置于施工处所后開始至启用、 进出系争码头，究竟对于系争码头海底泥沙有无影响或造成何
接管或验收，或保险期间届满之日终止并以其先届至者為准。倘 种程度之影响因时过境迁实难由事来年余之鉴定究明，是以上
承保工程之一部分经启用、接管或验收本公司对该部分之保险責 诉人请求由鉴定‘机关’鉴定被上诉人警艇之进出港区是否造成
任即行终止。本公司对施工机具设备之保险责任自其进驻施工 淤泥，即无必要上诉人以其于第二次复验未通过后，要求被上
处所并安装完成试验合格后开始至运离施工处所或保险期间届 诉人停止使用系爭码头，即
