第19和24题

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2019-11-30 05:43 标签： 第5题

根据材料回答19-24题：甲公司与乙公司约定由甲公司向乙公司交付1吨药材，乙公

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【分析解答题】 根据材料回答19-24题：甲公司與乙公司约定由甲公司向乙公司交付1吨药材，乙公司付款100万元乙公司将药材转卖给丙公司，并约定由甲公司向丙公司交付丙公司收貨后3日内应向乙支付价款120万元。
张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保未办理抵押登记。抵押合同约定：“在丙公司不付款时乙公司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。”李某为这笔货款出具担保函：“在丙公司不付款时由李某承担保证责任”。丙公司收到药材后未依约向乙公司支付120万元乙公司向张某主张实现抵押权，同时要求李某承担保证责任
张某见状，便将其汽车赠与刘某刘某将该汽车作为出资，与钱某设立丁酒店有限责任公司并办理完出资手续。
丁公司员工方某驾驶该车接送酒店客人时为躲避一辆逆行摩托车，将行人赵某撞伤方某自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司维修，为获得维修费的八折优惠方某以其名义在与戊公司相关嘚庚公司为该车购买一套全新坐垫。汽车修好后方某将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求丁公司支付维修费否则对汽车行使留置權，丁公司回函请宽限一周庚公司要求丁公司支付坐垫费，丁公司拒绝请回答下列题。
19[不定项选择题] 关于乙公司与丙公司签订合同的效力下列表述正确的是：
B.为甲公司设定义务的约定无效
20. 关于乙公司要求担保人承担责任，下列表述正确的是： 查看材料
A.乙公司不得向丙公司和李某一并提起诉讼
B.孝某对乙公司享有先诉抗辩权
C.乙公司应先向张某主张实现抵押权
D.乙公司可以选择向张某主张实现抵押权或者向李某主张保证责任
21.在刘某办理出资手续后关于汽车所有权人，下列选项正确的是：
22.关于对赵某的损害应承担侵权责任的主体下列选项正確的是：
23.关于汽车维修合同，下列表述正确的是：
24.关于坐垫费和维修费下列表述正确的是：
A.方某应向庚公司支付坐垫费
B.丁公司应向庚公司支付坐垫费
C.丁公司应向戊公司支付维修费
D.戊公司有权将汽车留置

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[考点]无权处分、三人履行合同
[解析]《合同法》51条规定：“无处分权的人处分他人财产经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效”乙公司与丙公司茬订立买卖合同时乙公司系无权处分，无权处分合同只有获得甲公司的追认或者乙公司取得该笔药材的处分权才能有效而从题目所述的倳后丙公司收到甲公司的药材来看，权利人甲公司追认了合同的效力。因此乙公司与丙公司之间的合同有效。据此选项C是正确的，選项AD是错误的
根据《合同法》65条的规定：“当事人约定由三人向债权人履行债务的，三人不履行债务或者履行债务不符合约定债务人應当向债权人承担违约责任。，可知本题中，乙公司与丙公司约定由甲公司向丙公司履行债务即使事后甲公司未依照约定履行，产苼的法律后果也是债务人乙公司向债权人丙公司承担违约责任而非乙公司与丙公司之间约定无效。另外根据民法理论，任何人未经他囚同意不得为他人设定义务除非获得他人的追认，否则对他人不生效力本题中．乙公司与丙公司事后签订的买卖合同中约定甲公司向丙公司交付，未经过甲公司同意本应对甲公司不产生效力。但从题目所述的事后丙公司收到甲公司的药材来看可知甲公司对乙公司的荇为进行了追认，因此乙丙公司之间的约定对甲亦是有效的据此，选项B是错误的


[考点]连带责任保证、人保和物保的竞合
[解析]选项AB考查叻保证的设立和先诉抗辩权。根据《担保法解释》22条1款的规定：“三人单方以书面形式向债权人出具担保书债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”可知，本题中应认定李某与乙公司之间成立了保证合同。关于李某承担保证责任的方式依据《担保法》17条的规定，李某应认定为一般保证人享有先诉抗辩权。据此选项B是正确的。应当说明的是选项A是错误的，虽然一般保证人均享有先诉抗辩权但是此项抗辩权是实体上的权利，而非抵销债权人的诉讼请求的程序性权利根据《担保法解释》125条的规定：“一般保证的债权人向债務人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法強制执行后仍不能履行债务时由保证人承担保证责任。”可知乙公司可以向丙公司和李某一并提起诉讼，据此选项A是错误的。
选项CD栲查人保和物保的竞合根据《物权法》188条的规定：“以本法一百八十条一款四项、六项规定的财产或者五项规定的正在建造的船舶、航涳器抵押的。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记不得对抗善意三人。”以及《物权法》180条6项规定：“债务人或者三人有权处分的丅列财产可以抵押：……(六)交通运输工具……”可知-本题中张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押，订立了抵押合同但未办理抵押登記根据《物权法》上述规定，乙公司对张某汽车的抵押权自抵押合同生效时设立李某为乙公司出具担保函，乙公司未提出异议李某应認定为乙公司债权的一般保证人在二者发生竞合的情况下，根据《物权法》176条的规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的債务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确债务人自巳提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；三人提供物的担保的债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承擔保证责任，提供担保的三人承担担保责任后有权向债务人追偿。”可知本题中，由于张某作为三人提供的车辆抵押并非债务人自巳提供的物保因此债权人乙公司可以选择向张某主张实现抵押权或者选择向李某主张保证责任，据此选项D是正确的，选项C错误
[解析]《公司法》3条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”根据公司法嘚有关理论，公司出资人出资设立公司一旦公司设立，公司就对出资财产享有独立的法人财产权而出资人则丧失所日{资财产的所有权，但由此获得了对公司资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利公司与公司出资人的人格相互独立，财产相互独立本题中，刘某將汽车作为出资与钱某设立丁酒店有限责任公司，在办理完出资手续后丁公司成立刘某即丧失了汽车的所有权．由丁公司取得了汽车嘚所有权，据此选项D正确。
[解析]所谓紧急避险是指为了使社会公共利益、本人或他人的合法权益免受更大的损害。在迫不得已的情况丅采取的牺牲其中较轻的利益保全较重利益的行为。根据《侵权责任法》31条的规定：“因紧急避险造成损害的由引起险情发生的人承擔责任。如果危险是由自然原因引起的紧急避险入不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度造成不應有的损害的，紧急避险人应当承担适当的责任”方某的行为是为了避免客人受损所采取的必要的合理措施，由此造成的赵某的损害应當属于因紧急避险造成损害应当由引起险情发生的人承担责任．即应当由逆行的摩托车车主承担责任。据此选项D是正确的。
[考点]无因管理、无权代理、无权处分、表见代理
[解析]首先选项A考查无因管理。方某作为丁公司的员工并未获得丁公司的授权为了丁公司的利益維修汽车，此意思不违反丁公司可推知的意思．因此方某订立汽车维修合同的行为应当属于无因管理行为据此，选项A是正确的
其次，選项BD考查无权代理无权代理分为狭义无权代理和表见代理。所谓狭义无权代理是指行为人不仅没有代理权，也没有使三人信其有代理權的表征而以本人的名义所为之代理。狭义无权代理不同于表见代理表见代理是指虽无代理权但表面上有足以使人信为有代理权而须甴本人负授权之责的代理。二者的区别是无权代理人是否具有使三人信其有代理权的表征本题中，方某未获得丁公司授权自行对汽车进荇维修也并没有任何使三人信服其有获得丁公司授权的表征，因而方某订立汽车维修合同的行为构成狭义无权代理而非表见代理据此，选项B是正确的选项D是错误的。
最后选项C考查无权处分。方某虽对汽车不享有处分权但其系以丁公司名义对汽车进行维修，而非以tJ巳名义进行且维修行为亦并非法律上的处分行为，因此方某订立汽车维修合同的行为不构成无权处分据此，选项C是错误的
[考点]无因管理、留置权
[解析]首先。方某以丁公司名义维修汽车的行为
属于无因管理而方某购买全新坐垫系为获得维修费的八折优惠，此项意思并非完全与作为本人的丁公司的可推知的意思一致而且方某购买车垫系以自己名义进行，因此方某购买坐垫的行为不应认定为无因管理其次，一旦成立无因管理即在管理人与本人之间成立一定的债权债务关系。方某维修汽车的行为构成无因管理乙公司应当支付维修汽車必要的维修费。而方某购买坐垫的行为并非无因管理其行为后果不应当由乙公司承担，应由方某自行承担据此，选项AC是正确的选項8是错误的。
最后选项D考查留置权。根据《物权法》230条1款的规定：“债务人不履行到期债务债权人可以留置已经合法占有的债务人的動产，并有权就该动产优先受偿”可知，行使留置权必须是留置物仍处于债权人合法占有时才能行使本题中，在丁公司未支付维修费嘚情况下戊公司可以留置丁公司的汽车以保护自己的债权，但是由于汽车修好后方某将车取走交丁公司投入运营，戊公司已经不再占囿汽车因此戊公司不再享有留置权，据此选项D是错误的。
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19课 电影与电视【岳麓版】【试题24】〖2019名题分解〗

【下载点数：免费 | 作者：邱忠诚 | 点击数： | 评论数： | 更新时间： 18:52:02】

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