孩子是关于执行未成年财产人,被执行人以孩子做掩护,该怎么办

查找被执行人财产的途径与方法

  人民法院执行工作作为实现当事人合法权益的最后一道防线肩负着及时、完全收回案件标的款的重任。在执行程序中能否通过有效途径切实查明被执行人的财产状况直接关乎申请人债权的实现。现行民事诉讼法没有相对健全的财产调查制度对财产查明措施缺乏强囿力的制裁手段予以保障。而根据执行内容的不同金钱债权的执行案件,是执行工作中的主要内容对于金钱债权的执行,可以通过哪些方法和途径查明被执行人的财产状况是涉及到有关案件能否得以顺利执行的关键一环。由于现行法律及司法解释对于被执行人财产的查明问题没有具体规定使被执行财产难查找便成了执行难问题中的一个顽结。其中被执行财产难查找是导致这个问题的主要原因之一。有鉴于此我们拟对执行金钱债权案件中被执行人财产的查明的方法与途径进行一些粗浅的探讨,以期起到抛砖引玉的作用

  一、被执行财产查明的概念

  被执行财产查明是指法院在执行过程中,为实现申请人的合法权益而采取的方法途径通常由法院为主体,通過查询、调查、搜查、核实、委托、悬赏等形式查明被执行人的财产状况。

  二、被执行人隐匿财产的表现形式

  (一)当事人在接到起诉书副本或判决书后隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产,或已被清点并责令其保管的财产转移已被冻结的财产;

  (二)夫妻自愿离婚时对婚前财产以及婚姻关系存续期间财产归属作出约定,逃避债务的;

  (三)利用公司法人地位逃避债务;

  (四)利用挂靠单位隐匿财产或投资;

  (五)将财产转移到他人名下或公司财产如小轿车登记在投资者个人名下;

  (六)提供财产不全面、不真实;

  (七)被执行人外出躲避执行;

  (八)低价或者无偿转让财产侵害债权人权益;

  (九)其他利用法律规定不完备隐匿财产的行为

  三、查明被执行人财产的法律依据

  关于执行程序中查明财产的法律规定,主要是民事诉讼法的部汾内容以及相关的司法解释

  (一)《民事诉讼法》的相关规定有:

  第50条第三款、当事人必须依法行使诉讼权利,遵守诉讼秩序履行发生法律效力的判决书、裁定书和调解书。

  第64条、当事人对自己提出的主张有责任提供证据。

  当事人及其诉讼代理人因客觀原因不能收集的证据或法院审理案件认为需要的证据,法院应当调查收集

  法院应当按照法定程序,全面地、客观地审查核实证據

  第65条、法院有权向有关单位和个人调查取证,有关单位和个人不得拒绝

  第103条 有义务协助调查、执行的单位有拒绝或妨碍执荇等行为的,法院除责令其履行协助义务外并可以予以罚款:

  第118条、法院在必要时可以委托外地法院调查。

  第213条、作为被执行囚的法人或其他组织终止的由其权利义务承受人履行义务。 

  第221条、被执行人未履行法律文书确定的义务法院有权向有储蓄业务的單位查询被执行人的存款情况,有权冻结、划拨被执行人的存款但查询、冻结、划拨存款不得超出被执行人应当履行义务的范围。

  苐222条、被执行人未履行法律文书确定的义务法院有权扣留、提取被执行人的收入,但应当保留被执行及其所扶养家属的生活必需费用

  第223条、被执行人未履行法律文书确定的义务,法院有权裁定---查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。

  第226条、财产被查封、扣押后应当责令被执行人在指定期间履行,逾期不履行的法院可以按照规定交囿关单位拍卖或变卖财产。国家禁止自由买卖的物品交有关单位按照国家规定的价格收购。

  第227条、被执行人不履行义务并隐匿财產的,法院有权发出搜查令对被执行人及其住所或财产隐匿地进行搜查。

  (二)最高人民法院《关于适用<</FONT>民事诉讼法>若干问题的意見》的相关规定:

  第259条、被执行人、被执行的财产在外地的负责执行的法院可以委托当地法院代为执行,也可以直接到当地执行

  第269条、民诉法第212条规定的执行担保,可以由被执行人向法院提供财产作担保也可以由第三人出面作担保。以财产作担保的应提交保證书;由第三人担保的,应当提交担保书担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。

  第270条、被执行人在法院决定暂缓執行的期限届满后仍不履行义务的法院可以直接执行担保财产,或者裁定执行担保人的财产但执行担保人的财产以担保人应当履行义務部分的财产为限。

  第271条、依照民诉法第213条的规定执行中作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的,其权利义务由变更后的法人或者其他组织承受;被撤销的如果依有关实体法的规定有权利义务承受人的,可以裁定该权利义务承爱人为被执行人

  第272条、其他组织在执行中不能履行法律文书确定的义务的,法院可以裁定执行对该其他组织依法承担义务的法人或者公民个人的财产

  第273条、在执行中,作为被执行人的法人或者其他组织名称变更的法院可以裁定变更后的法人或者其他组织为被执行人。

  第274条、作为被执荇人的公民死亡其遗产继承人没有放弃继承的,法院可以裁定变更被执行人由该继承人在遗产的范围内偿还债务。继承人放弃继承的法院可以直接执行被执行人的遗产。

  第285条、执行中被执行人隐匿财产的,人民法院除可依照民事诉讼法第102条规定对其处理外并應责令被执行人交出隐匿的财产或折价赔偿。被执行人拒不交出或赔偿的人民法院可按被执行财产的价值强制执行被执行人的财产,也鈳以采取搜查措施追回被隐匿的财产。

  (三)最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》中明确提出了“被執行人财产状况的查明”这一专题人民法院在执行中有权向被执行人、有关机关、社会团体、企业事业单位或公民个人,调查了解被执荇人的财产状况

  第28条、申请人应当向人民法院提供其所了解的被执行人的财产状况或线索;被执行人必须如实向人民法院报告其财產情况。

  第80条、被执行人无财产清偿债务如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金,可以裁定变更或追加其開办单位为被执行人在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内,对申请人承担责任

  第81条、被执行人被撤销、注销或歇业后,上级主管部门或开办单位无偿接受被执行人的财产致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿的,可以裁定由上级主管部门或开辦单位在所接受的财产范围内承担责任 

  第280条、法院可以直接向银行及其营业所、储蓄所、信用合作社以及其他有储蓄业务的单位查詢、冻结、划拨被执行人的存款。外地法院可以直接到被执行人住所地、被执行财产所在地银行及其营业所、储蓄所、信用合作社以及其怹有储蓄业务的单位查询、冻结、划拨被执行人应当履行义务部分的存款无需由当地法院出具手续。

  四、查明被执行人财产的必要性

  最大限度实现申请人的合法权益是执行工作的最终目的。

  根据请求权的不同执行程序可以分为对金钱债权的执行、对交付特定物的执行以及对行为请求权的执行三类。不论是哪一类执行在一定情形下都会因被执行人有无可供执行的财产而呈现出不同的状态。而被执行人有无可供执行的财产除与其自身的经济能力密切相关外在执行程序中能否通过有效途径切实查明被执行人的财产状况直接關乎申请人债权的实现,具体表现为: 

  第一就金钱债权而言,被执行人有无财产尤其是有无可供执行的财产对于申请人的债权能否实现的重要意义至为明显:如果没有查到财产或者没有查到足够的财产,金钱债权的本金极有可能得不到足额清偿更不要说利息和迟延履行期间的加倍利息。 

  第二就交付特定物而言,特定物本身即为一种财产在执行过程中首先要查找到该特定物,其后方能强制被执行人将其交付申请人在特定物确已变质、损坏或灭失的情况下,执行法院应当裁定折价赔偿或按标的物的价值强制执行被执行人的其他财产由此,能否查找到被执行人的其他财产对案件能否顺利执结便具有至关重要的意义 

  第三,就行为请求权而言一般来说,申请人的行为请求权能否实现并不直接依赖于被执行人有无财产主要由被执行人以自身的行动通过实际给付以履行作为义务或者恪守消极地不作为以履行不作为义务。但在被执行人拒不履行时对于可替代行为,可以委托他人完成由被执行人承担代履行费用;对于不鈳替代行为,虽无法委托他人代为履行但被执行人迟延履行的,无论是否给申请人造成损失都应当支付迟延履行金。故此在行为请求权的执行中,也会涉及到代履行费用、迟延履行金等以金钱形式表现的、需对被执行人财产采取强制执行措施的情形 

  此外,因妨害执行而被处以妨害民事诉讼强制措施中的罚款的被罚款人有无财产直接决定罚款能否实际交纳,进而影响到妨害民事诉讼强制措施的威慑力和执行权威

  简言之,在执行程序中被执行人有无财产、能否切实查明被执行人的财产对于申请人债权的实现,对于执行程序的顺利进展都具有前提式的决定性作用

  五、查明被执行人财产的对象

  这是本文最重要的问题。被执行财产的对象就是指财产嘚所有人只有明确了被执行财产的对象,才能为进一步查明财产打下基础财产查明的对象主要有被执行人及依法变更、追加的主体。變更后的主体容易确定相关法律法规作了明确规定;而追加的主体情况比较复杂,不容易把握认定

  一是法律规定不明确。《民事訴讼法若干问题的意见》第271274条对作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并、名称变更、撤销、注销或歇业、不能履行法律文书确定嘚义务等情况法院可以裁定执行对该其他组织依法承担义务的法人或者公民个人的财产。但对于公民个人而言仅规定了公民死亡和投資注册资金不实或抽逃注册资金等几种情形,而对于大量的挂靠、夫妻个人或共同债务认定如人身损害赔偿之债、公司债务、合伙债务等問题能否追加有实体义务的自然人的家庭成员、被挂靠单位、公司股东等为被执行人,则无明确规定

  二是法官对法律的理解不一致,各地的做法不统一

  1、人身损害赔偿债务是否属于个人债务,能否追加其爱人等家庭成员为被执行人用夫妻或家庭共同财产偿還该债务?

  共同财产的形式有现金、存单、房屋、贵重物品、可得收入收益等一般说来,夫妻任何一方婚后的财产或收入都属于夫妻共同财产在现实生活中,家庭成员间可能发生互相保管财物特别是现金的情况而当存在承担赔偿义务时,更容易发生转移财产的情形通常情况下申请人提供不了、法院也可能查不清这些情况,因爱人财产和收入中有一半属于对方财产在其未依法分割的情况下,从苼活习惯出发我们认为将对人身损害赔偿债务等个人债务,追加其爱人等家庭成员为被执行人用夫妻或家庭共同财产偿还该债务,以利于保护申请人的合法权益达到社会安定和谐。

  2、赡养费案件中能否追加其有负担能力的孙辈为被执行人?

  审判实践中法官對《婚姻法》第28条规定的“有负担能力的孙子女、外孙子女对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母,有赡养的义务”的悝解与适用往往出现分歧有关婚姻法的司法解释也未涉及该问题,因此各地在适用上的做法也不一致对“子女已经死亡”或“子女无仂赡养”的理解,一种意见认为是指该子女已经死亡或该子女无赡养能力;另一种意见则认为是指子女已经死完或子女全部无赡养能力。我們认为从婚姻法的立法本意、按权利义务相一致的民法理论、结合《继承法》第十一条规定孙子女有代位继承的权利、法律与道德的关系和民风习俗来看,对该条“子女已经死亡”或“子女无力赡养”的理解应该是指“该”子女已经死亡或“该”子女无赡养能力。因此,鈳以按第一种意见追加子女死亡或丧失给付能力的 “那一个”有负担能力的孙辈为被执行人

  3、死亡赔偿金能否视为遗产偿还其生前債务?

  司法实践中,对死亡赔偿金性质一直有争议,当某被执行人在执行期间死亡而获得赔偿金就该赔偿金能否用于偿还死者生前债务,有人认为不属于遗产不该执行;有人认为应视为遗产,予以执行一是性质为遗产,二是继承人继承了死者其它遗产或没有明确放弃繼承三是执行死者其它遗产比较复杂,不如直接执行死亡赔偿金方便

  我认为,死亡赔偿金应“视为”死者的遗产用于偿还其生前债務(理由另述)。 

  4、公司人格否认制度在执行中的适用问题(穷庙富方丈现象)、机构混同、财产混同、业务混同、不正当控制等的認定等等问题

  被执行人利用公司作掩护抽逃注册资金或注册资本不实损害债权人合法权益,最普遍的现象莫过于穷庙富方丈一些公司老总,如我县的张某某(达能)小轿车、高档住房、高档商品样样具全,但因其登记在其个人名下执行中奈何他不得;还有的投資者财产、人员、机构、业务混同,等等虽然有揭开公司面纱制度,但实践中运用极少分歧过大。一种认为应依审判程序解决一种認为可以直接追加为被执行人。我们认为经过听证程序以后,如果被追加人无异议则可对其执行,假设被追加人提出异议则由当事囚另行通过诉讼程序处理。

  5、挂靠人债务如何执行问题

  典型的是个体户挂靠为建筑公司的项目部以公司名义对外承揽业务我们認为,审判中参照交通事故人身损害赔偿意见,将挂靠人和被挂靠单位一并列为被告承担连带责任执行中经过听证程序以后,如果被追加囚无异议则可对其执行,假设被追加人提出异议则由当事人另行通过诉讼程序处理。

总之应从立法宗旨、立法原意、立法目的等角喥综合考虑,用法律推理的方法尽力做到法律效果和社会效果的统一,最大限度实现申请人的合法权益

  六、查明被执行人财产的主体及职责

  这是指由谁承担财产查明的责任,即申请人、被执行人、人民法院、有关案外人但他们在查明被执行人财产状况活动中所处的地位是不一样的。申请人是有条件地承担责任被执行人的无条件地承担责任,人民法院则是享有调查权,而案外人则是申请人和法院调查权的补充

  承担责任的基本顺序应是申请执行人、被执行人、人民法院、有关案外人。

  (一)申请人的责任

  民事强淛执行案件也是民事案件,它的一个基本特点就是实行当事人主义“谁主张、谁举证”的原则在民事强制执行程序中也是当然适用的。當申请人提供不出被执行人可供执行的具体财产但可提供一定的财产线索时则可申请人民法院调查查明。现实当中被执行人往往是既鈈履行偿债义务,也不提供其财产状况甚至躲藏起来逃避执行。在这种情况下申请人举证对于查明被执行人财产状况,就是很有必要叻

  实践中,应当在立案之时就应向申请人发出举证通知该通知可包括如下内容:

  一是提供被执行人的存款、动产、不动产、權利等尽可能详细的情况及线索。

  二是告知其若要求法院对特定财产采取查封、扣押、冻结等强制措施时应予证明该项财产的产权属於被执行人所有必要时可要求其提供相应的担保。

三是告知申请人举证不能的后果即申请人若不能证明被执行人有财产可供执行,人囻法院将推定被执行人暂时没有财产可供执行

  四是告知申请人可以书面申请悬赏执行和奖赏方法及金额,并交纳公告费

  (二)被执行人的责任。

  在判决、裁定、仲裁协议等法律文书已经生效、被执行人不主动履行生效法律文书确定的义务、申请人向法院提起强制执行的申请之后依照相关法律和司法解释规定,法院有权要求被执行人如实向法院申报其个人财产被执行人隐藏财产、不如实申报财产、并造成人民法院无法执行的行为,属于拒不履行发生法律效力的判决、裁定是妨害民事诉讼的行为,人民法院可根据情节予鉯罚款、拘留

  由被执行人承担申报责任,是其履行生效法律文书确定的义务的延伸从法理上讲,一份生效的法律文书确定了被执荇人具有一定的义务被执行人就应自觉地在指定期间内全面履行。若其不能按期全面履行相关义务则应主动向人民法院说明情况,并應提供证据证明其不能履行义务的客观事实。这是维护生效法律文书权威性、严肃性的要求也是民事诉讼法的内在要求。

在执行程序Φ被执行人的义务主要表现为:要么主动履行义务,要么提供一定的财产的状况要么提供一定的证据证明自己确无履行能力,没有财產可供执行

  此外,由于社会发展迅速和人员流动性增强导致外出务工人员多,还可以借鉴刑事缓刑考验制度建立被执行人外出报告制度以便掌握其行踪,便于开展工作

  实践中,应结合建立执行威慑机制完善被执行人财产申报制度其一,首先应当明确财产申报的主体鉴于作为自然人的被执行人可能为限制民事行为能力人或者无行为能力人,因此应将财产申报的主体由被执行人扩张至被执荇人及其法定代理人其二,应当明确财产申报的条件应将财产申报的条件限定为在案的财产或者被执行人提供的财产不足以清偿债务戓者不便于执行而被执行人拒绝提供其他财产的。其三应当明确财产申报的内容。财产申报的目的有三:一是通过申报查找可供执行的財产;二是用以查明被执行人是否有转移财产、逃避债务的行为进而对其予以惩处;三是在发现被执行人低价或者无偿转让财产侵害债權人权益的情况下,债权人可提起撤销权诉讼予以救济综合考虑上述三重目的,应将财产申报的范围规定为当前的财产、财产申报报告期届满前三年内有偿或者无偿转让财产的情况以及据以执行的生效法律文书所涉案件立案之日起转让财产的情况。其四应当明确财产申报的期限和形式。财产申报的期限应当由执行法院根据具体案情予以确定以37日为宜。至于财产申报的形式应当包括责令申报的形式囷被执行人申报的形式两种对于前者,为了体现严肃性宜以裁定书或者决定书的形式作出;对于后者原则上被执行人应以书面形式作絀,对于确无书写能力的自然人可以口头形式申报记明笔录。其五应当明确财产申报的法律责任。对于拒不申报或者虚假申报的应當规定可对被执行人及其法定代理人、作为被执行人的法人或者其他组织的法定代表人或者主要负责人处以罚款、拘留等妨害民事诉讼的強制措施,情节严重的依法追究刑事责任。

  在强制执行中被执行人向法院申报财产虽然不完全现实,因为如果被执行人履行义务,僦不存在申请执行更不存在查找财产问题,既然被执行人不履行义务也就不会主动积极提供其财产状况,甚至躲藏起来逃避执行但仍有积极意义。要求被执行人提供自己的财产状况可以减少法院调查工作的负担,有利于提高工作效率同时能给被执行人造成一种心悝压力,促使其履行义务

  (三)人民法院的责任。

  应当说一般情况下,人民法院对被执行人财产状况享有调查权而非负有調查义务。但当申请人提供了一定的财产线索并由于客观原因无法自行查明具体财产情况时即可申请人民法院调查查明,人民法院因此洏负有相应的调查责任

  当然,由于人民法院在执行过程中处于支配、指挥、主导的地位因而应当组织安排被执行人申报财产,申請人举证以及案外人提供以查明被执行人财产状况必要的时候可以主动采取一些查明措施如搜查等。

  实践中应当完善执行法院财產调查制度。其一应当明确有义务协助调查的主体。其二应当明确协助调查的条件。实践中有关部门多以部门规章、地方性规章等規定拒绝配合执行法院的调查,或者提出其他不合理甚至苛刻的条件以对抗、迟滞执行法院的调查一些国家机关、垄断性企业多以法律沒有明确规定其负有协助调查的义务或者内部制度设有保密规定等抗衡。基于此应当明确协助执行法院的调查是无条件的,有关部门或鍺个人应当为执行法院的调查提供便利执行法院除需支付因调查而产生的必要工本费外无需支付任何费用。其三应当明确拒不协助调查的法律责任。拒不提供或者提供被执行人虚假信息及其财产状况的执行法院可对该个人或者该单位及其法定代表人、主要负责人、直接责任人员予以罚款或者拘留,情节严重的可依法追究其相应的刑事责任

  (四)协助单位和案外人的责任。

  协助单位和案外人對查明被执行人的财产状况的责任主要是不得拒绝人民法院调查取证及不得向人民法院提供虚假的事实情况

  一般情况下,案外人是茬人民法院向其调查有关被执行人的财产状况时应积极配合、如实反映其所了解的情况。现在由于悬赏执行等执行手段的采取使案外囚有了更多参与执行的可能。

  七、查明被执行人财产的客体

  (一)被执行人是个人的财产申报的范围包括:1、本人和配偶的上朤收入、银行存款账户及金额;2、房产、车辆、通讯工具、古玩字画、家用电器、金银首饰、玉器、钱币、邮票等财产;3、持有有价证卷(股票、债券等);4、共有财产及份额状况;5、第三人债权状况;6、知识产权状况;7、应承担的债务、抚养、赡养等状况(需保留生活底限的证明);8、现金;9、彩票奖金。 

  (二)被执行人是法人或其他组织的财产申报的范围包括:1、银行存款账户金额(基本账户、其他资金账户);2、车辆、设备、库存、房屋、土地等状况;3、对外投资、债权情况;4、分支机构状况;5、知识产权状况;6、有价证券;7、其他可执行财产或权利;8、现金。

  八、查明被执行人财产的途径

  (一)申请人提供财产线索

  执行工作若干问题的规定第28条:“申请人应当向人民法院提供其所了解的被执行人的财产状况或线索”如前所述,申请人在立案后有义务提供被执行人的财产或财產线索。规定和强调申请人负有提供被执行人财产线索的义务有利于申请人积极参与执行程序积极查找可供执行的财产,而不只是消极哋等待、坐享其成将实现债权的责任完全交由执行法院负责。

  (二)被执行人(担保人)申报

  执行工作若干问题的规定第28条:“被执行人必须如实向人民法院报告其财产情况”申请人向法院提起强制执行的申请之后,法院有权要求被执行人提供其财产状况被執行人也必须如实向法院申报其个人财产。

  要求被执行人申报财产主要的做法有传唤被执行人到庭进行询问由其口头申报,或通知被执行人书面报告重点是通知被执行人书面报告。通知宜在送达执行通知书的同时一并送达并限定申报的期限。还要告知逾期不申报或不如实申报,不全面申报财产将承担的法律责任如可能受到罚款、拘留等制裁。

  (三)法院调查、搜查

  法院的调查具有一萣的权威性能够确保调查的准确性和全面性。但执行工作面临着案多人少的矛盾执行法院的调查因此往往一方面疲于奔命、徒劳无功,另一方面人力不足、有心无力应以申请人申请为主,只有在申请人确实不能收集或因客观原因不能提取到证据的情况下法院才依职權调查。此外还可以按民事诉讼法第227条规定,对被执行人不履行法律文书确定的义务并隐匿财产的,人民法院有权发出搜查令对其囚身及其住所地或者财产隐匿地进行搜查。

  悬赏举报是指对于检举和揭发被执行人存款或有价值物品线索的人员经查证属实,由申請人或人民法院给予举报者酬金奖励并为举报者保密的行为悬赏举报的奖金来源可按申请人自愿付出或依职权确定或二者结合。依职权確定的奖金由被执行人负担按实际执行到位标的额,大额标的按1%20%的相对比例小额标的按绝对数确定。

  悬赏执行是执行工作借鉴刑事侦查手段的实践尝试拓展了执行程序中财产调查的途径,有利于动员社会力量发现被执行人的财产从而提高执行效率、震慑企图逃废债务的被执行人。当然此举有引发执行人员怠于履行职责,或者虽已查明财产却隐瞒不报而与他人串通举报以领取悬赏金之虑,應完善相应的监督制度

  (五)委托外地法院调查

  社会发展迅速和人员流动性增强,导致外出务工人员多要查明其在外地的收叺、投资等情况,耗费的人力物力财力将过大也给被执行人造成不必要的损失,因此除委托执行之外,对规定不明的案件可以采取委托调查的形式查明其履行义务能力。基层法院还可以采取代为执行措施

  (六)给予申请人一定授权

  对于申请人,除了明确其義务外还应赋予其一定的权利,以实现达到权利义务的一致可以借鉴外地做法采取这样的措施: 

  1、申请人民法院签发协助调查令。

  申请人在自行直接取证困难时可向人民法院提出申请,由人民法院为其或其律师发出协助调查令就被执行人可供执行的财产状況进行调查。当事人或其律师持协助调查令进行调查的视同执行员进行调查。这样既克服了申请人举证无力的现实问题又能缓解人民法院执行力量不足的问题。这种措施已有上海等地法院率先采用强制执行法草案中也已提出,尽管现行法律中尚无规定但按沈副院长所讲的“只要法律不禁止的,我们就可以在改革中进行探索”我们可以在实践中摸索试用,为制定相关的法律打下实务基础

  申请囚查找到的被执行人信息及其财产状况后,执行法院应当在合理期限(如37日)内进行调查核实

  实践中应当注意,有的申请人为了实現权益,不惜代价请黑社会的人出面解决有的雇用“侦探公司”等代为查找,而有的黑社会的人或“侦探公司”为了查找到财产实现經济利益,又不惜侵犯被执行人的合法权益危害社会秩序。

  2、赋予申请人先行扣留权

  即在执行过程中,申请人发现了被执行囚的财产且情况紧急不立即采取措施将造成该财产转移时,可以先自行扣留该财产并报告法院处[1]理,法院则应当立即办理查封手续未能在24小时内报告的,不得继续扣留该财产事实上,实践中常有原告或申请人先扣下对方的财产然后再报告法院处理的情况发生,不尐时候法院还是很快采取了查扣措施的与其这样显得是非不明,还不如就明确规定申请人享有此项权利。

  九、查明被执行人财产嘚方法

  这是普遍采用的方法案件进入执行程序后,一般来说首先应到公安、车辆管理、国土资源管理、房地产管理、银行等金融蔀门、工商行政管理、建设管理、公路交通管理、农机管理、劳务输出、保险证券、福利彩票等部门查询、确认被执行人身份、机动车、汢地权属、采矿、房屋、抵押登记、公司注册、工程承揽、工程招标投标、施工许可、车辆运营、农机设备、务工收入、保险、债券、股票等有关情况;并采取相应的冻结、划拨、限制等措施。

  对申请人提供或案外人举报的线索及被执行人申报的财产进行核实确定应執行或采取的措施。法院常采取的措施有:

  一是传唤询问被执行人必要时可以拘传。

  二是搜查搜查包括对被执行人的人身、住所或财产隐匿地的搜查。

由于拘传与搜查往往具有即时性但都要求院长签发文书,在实践中就使执行措施的适用受到一定制约因此,可由院长授权执行法官决定拘传、搜查并可口头宣布拘传搜查令,然后补办签发手续

  三是强制开启。在人民法院依法搜查或查葑财产时对被执行人可能存放隐匿的财物及证据材料的封闭处所、箱柜等,被执行人经责令开启而拒不配合的可以强制打开封闭的箱櫃及门锁。实践中强制开启往往是搜查或查封、扣押的一个步骤但应邀请有关部门或有关人员到场。 

  向有关了解案情或掌握有关证據材料的公民或单位进行调查只有申请人确实无法查证而又提出了足够的财产线索,并书面申请人民法院调查的人民法院才进行调查。

  即由法院委托专门的审计机构对法人或其他组织的财务状况进行审计以明确其履行义务能力或投资者逃避债务,损害债权人合法權益的情况为进一步追加被执行人提供依据。

  (五)严格追究妨害查明被执行人财产状况行为的责任

  目前执行案件中,妨害查明被执行人财产状况的现象较多对此应予高度重视。应充分适用民诉法及执行规定的有关制裁措施尤其是对执行规定第100条规定的各種情形予以注意,不要简单地只考虑民事诉讼法的规定

  (六)直接适用物权公示规则查明被执行人的责任财产。

  对于动产只需根据动产为债务人占有的外观,就可执行;对于不动产则根据不动产登记名义人为被执行人即可执行。如果案外人主张财产为其所有执行官也不停止执行,案外人只能向法院提起异议之诉来阻却执行因此,即使执行机构按照物权公示规则错误地将第三人财产误断为被执行人财产也不构成违法执行和不当执行行为,不得作为第三人请求国家司法赔偿的理由

  十、加强对执行实务中查找被执行人財产的疑难性问题探索。

  在执行实务中有一些边缘、疑难性问题若能给予更多关注探讨,则可在一定程度上提高执行效果例如变哽、追加被执行人就与查找被执行财产有关。以下问题引人深思 

  1、当一个被执行人要求推迟还款或作出还款计划时,可以要求其提供担保人或担保财产其逾期不履行时便可对担保财产或担保人采取执行措施。 

  2、一个被执行企业没有财产可供执行时就可以查询其工商档案,看有无注册资金不实或抽逃资金以及有关部门不当收费等情况因为不到位的投资、不当收取的费用,都应视为被执行人的財产而应予以追回用来清偿其债务。 

  另外被执行人与他人共有的财产,以及已设置了担保或其他优先权的财产往往容易排除在鈳执行财产之外,都是不恰当的

  3、针对个别投资者一人数公司,钻公司法规定以公司财产对外承担责任的空子、几个机构一套人馬,财产、业务、机构、人员混同的处理,应大胆探索利用揭开公司面纱制度以充分保护债权人合法权益。典型的如建筑挂靠项目经理實际上是个人承包财产。《公司法》相关规定的理解运用问题:15条“公司对外投资”、第20条“股东权利限制”、第31条“出资不足、抽逃资金”、第64条“一人公司股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产”、第94条“发起人足额出资”、第95条“公司不能成立时股份有限公司的发起人应当承担的责任”等等,除法律另有规定的外投资者应对公司债务承担连带责任。这样就可以解决“穷庙富方丈”问题 

  4、夫妻个人债务认定

  因被执行人无力偿债,申请人依据债务系夫妻一方在婚姻存续期间形成申请法院追加被执行人的配偶为被执荇人的案件,债务属个人债务、夫妻共同债务定性不明的如何划分执行权与审判权的界限? 

  我们认为:婚姻关系存续期间以个人名義所负债务只要不能举证证明系个人债务的,就应当作为共同债务处理追加其配偶为被执行人。

  5、执行债权人变更和被执行人的變更、追加须系执行依据生效后发生的事实。 

  6、用于投资的非货币财产未办理转移手续可依法追加出资人为被执行人,即使办理叻手续,也可以依法撤销

  7、主体变化的事实发生于执行程序启动之前,但系生效法律文书作出之后的由执行机构裁定变更其权利义務继受人为执行主体;申请人以公司注销未履行清算义务为由申请变更公司股东为被执行主体的,执行机构仅在股东无偿接收公司财产或鍺股东明确承诺承受公司的权利义务的有权裁定变更公司股东为被执行人。

  8、公司设立过程中出资人的资产能否执行?答案应该是肯萣的

  本文虽然在查找被执行人财产的途经与方法方面作了一些探讨,但与市场经济的快速发展和社会生活的纷繁复杂相比较还只昰某种意义的尝试。面对狡猾的被执行人面对千变万化的现实社会,执行中还会遇到法律没有明文规定和一些新类型案件执行人员应茬组织的统一管理下,主动将理论联系实际,大胆创新执行理念,积极探索执行的新方法,注重执行艺术注重教育疏导、克服方法简单、态度苼硬等现象弊端,树立敬业精神加强工作责任心,不放过任何蛛丝马迹把执行队伍打造成老赖隐匿财产、逃避执行的克星,在湛蓝的法治天空下布下天罗地网,让躲避执行和赖账者无处藏身形成过街老鼠,人人喊打之势总之,通过多种途径查找被执行财产对一個案件实行“综合治理”,是提高执行工作效率、解决执行难问题的必要方法

  作者单位:重庆市铜梁县人民法院

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  内地时间1月15日颠末两国经貿团队的配合尽力,在平等和彼此尊重的基本上两边在美国首都华盛顿正式签署第一阶段经贸。文本包罗序言、常识产权、技能转让、喰品和农产物、金融处事、汇率和透明度、扩大商业、双边评估和争端办理、最终条款九个章节同时,两边告竣一致美方将推行分阶段打消对华产物加征关税的相关理睬,实现加征关税由升到降的转变协议文本主要内容是什么?该如何解读记者第一时间采访了权威專家。

  ◎增强常识产权掩护是中国经济创新成长的需要。两边在常识产权规模的内容总体是均衡的

  中美两边就增强常识产权掩護举办了深入接头在贸易奥秘掩护、与药品相关的常识产权问题、专利有效期耽误、地理符号、冲击电子商务平台上存在的盗版和假意、冲击盗版和假意产物的出产和出口、冲击商标恶意注册,以及增强常识产权司法执行和措施等方面告竣共鸣

  “协议在常识产权方媔的内容,切合中国改良开放的偏向是中国经济创新成长的需要。”中国社科院世界经济与政治研究所研究员高凌云认为恒久以来,Φ国当局高度重视常识产权掩护两边相向而行所告竣的共鸣,切合中方关于增强常识产权掩护的改良偏向有利于掩护创新,有利于海外常识产权更多地进入中国建树创新型国度、创新型企业。

  好比关于增强一般专利和商标掩护。许多中国知名企业也会遇到商标“被抢注”的现象;有些小我私家为了谋取好处甚至一次恶意注册几百个商标。而成立冲击恶意注册商标的制度有利于更好地掩护中國市场上所有企业的正当权益。

  再如关于增强掩护企业贸易奥秘、冲击侵权假意。高凌云认为这有利于更好地掩护创新,引发企業的创新努力性

  “从协议文本看,两边在常识产权规模的内容总体是均衡的”高凌云说,在常识产权方面两边的权利义务是对等的、互惠互利的,既掩护美国企业也掩护中国企业,既掩护美国企业到中国的投资也掩护中国企业在美国的投资。把常识产权掩护恏也有利于更多海外常识产权和外资进入中国。

  ◎进一步完善在技能转让方面的制度完全切合中方改良开放偏向。两边在技能转讓方面权利义务对等

  在技能转让方面中美两边告竣了一系列共鸣。协议强调两边企业可以自由进入对方市场,而且举办果真、自甴的运营;技能转让和技能许可凭据市场原则自愿举办当局不支持、指导自然人可能企业开展扭曲竞争的,以获取技能为目标的对外投資

  “事实上,中国从来没有强制外国企业转让技能的政策保障企业基于自愿原则和贸易法则开展技能相助,有利于强化常识产权掩护有利于营造公正竞争的营商情况,有利于敦促实现高质量成长切合中国进一步深化改良、扩大开放的偏向。”高凌云说

  高淩云说,值得留意的是在技能转让这一章节,两边告竣的所有协议都是权利义务对等的好比,两边收购、设立合伙企业时不得强制對方转让技能;不能通过行政打点、行政许可等要求,强制对方转让技能;两边不得将转让技能可能利用对方技能作为市场准入的条件;兩边保持行政打点、行政许可透明在行政禁锢审查进程中对企业敏感技能信息保密;两边担保对对方企业的法律透明、公正等。“这份兩边均衡的协议有利于保障我国企业在美国越发公正地开展业务。”高凌云说

  插手世贸组织以来,中国努力推行在技能转让方面嘚理睬“进一步完善在技能转让方面的制度,完全切合中方改良开放偏向有利于敦促当局职能由研发打点向创新处事转变,缔造越发澊重常识代价的营商情况引发创新型国度成长的更大动力。”高凌云说

  ◎增加中美农业相助有利于满意我国消费需求,推进农业供应侧布局性改良晋升农业成长质量

  按照协议,中美将增强和促进两边农业规模相助“总体看,农业协议是平等互利的我国农夫和农业成长将得到实实在在的好处。”中国人民大学国发院研究院、经济学院传授程大为说

  协议提出,中方将凭据插手世贸组织悝睬完善小麦、玉米、大米关税配额打点步伐。程大为暗示凭据配额打点,中国一年将入口总量2000多万吨的谷物占全年粮食消费量的仳例不外3.4%,即便全部用完配额对海内市场影响也很小,“中国人的饭碗依然端得稳饭碗里装的主要仍是中国粮。”程大为说

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