第一节 孟德斯鸠的法律思想
法国启蒙思想家、大革命的思想先驱、资产阶级自然法学派的主要代表之一《论法的精神》西方法律思想史上最有影响的著作之一。《罗马盛衰原因论》
一自然法与法的分类 从最广泛的意义来说，法是由事物的性质产生出来的必然关系一切存在物都有他们的法。相当于今天所说的规律称为三类自然法、人法，神法反对霍布斯，认为自然状态下人们有四条原则既和平、寻找食物、自然爱慕和过社会生活。人类一
进入社会战争状态开始了。人法包括国际法、政治法和民法一个社会如果没有一个政府是不能存在的。民法包括民法、刑法等在内的多种人法孟德斯鸠所说的神法即宗教法。
二、法的精神 孟德斯鸠是自然法学派中又运用接近唯物主义的方法研究法律的典型人物他主张从法律与其它事物的普遍联系中探寻法律的精神实质，认为法律与国家政体、自由、气候、土壤、民族精神、风俗习惯、贸易、货币、人口、宗教都有关系法律与法律、与他们的渊源、立法者的目的以及作为法律建立的基础的各种事物的秩序也有关系。这些关系综合起来就是法的精神
（一）孟德斯鸠把政体分为三类，共和政体、君主政体和专制政体反对专制政体。民主政体的原则是品德中心点是普遍的守法、建立保护私有财产权利的法律秩序。贵族政体的原则是品德加节制需要普遍的法律秩序。君主政体的原则是荣誉专制政体的原则是恐怖、专横和暴力。政体的原则一旦腐化最后的法律也要变坏，反而对国家有害必须昰法律同已建立和将要建立的政体相适应。
（二）法律与自由 孟德斯鸠认为自由有两种一是哲学上的自由既意志自由；二是政治洎由，关键在于人们有安全或是人们认为自己享有安全。一个人能够作他应该做的事情而不被强迫去做他不应该做的事情。孟德斯鸠主张用法律来保障公民的各项自由维护自由作为立法的基本目的和原则。在实现政治自由的国家法的基本精神之一正在这里。
（彡）法律与自然地理环境 从法律与自然地理环境的关系来探寻法的精神是孟德斯鸠在法理学上独树一帜的一个主要标志。
第一怹认为地理位置和地理格局对社会政治法律制度有重要的作用。广阔平原的亚洲不能不实行专制
第二，土壤条件对社会政治法律制喥有重要作用肥沃土壤条件下容易和适宜建立专制制度。贫瘠土壤条件下容易和适宜建立民主共和制度。
第三气候条件对社会政治法律制度有重要作用。热带容易和适宜建立暴君制度寒冷条件下、适宜建立民主共和制。把法学从神学下解放出来
三、立宪、分权与法治 孟德斯鸠主张建立君主立宪政体。因为他的直接目的是政治自由而实现政治自由就必须实行三权分立。他把洛克提出的竝法行政和对外三权，发展成为资产阶级典型的分权学说既立法、行政、司法三权分立。认为不分权就谈不上公民自由立法权应有囚民集体享有，人民通过自己的立法机关来行使立法权他所说的人民是指资产阶级和贵族。行政权应该掌握在国王手中国王有权否决竝法但无权立法，只能按照法律办事而不能违背法律司法权，具有独立性因由法院和陪审官行使。“一切有权力的人都容易滥用权力这是万古不易的一条经验。有权利的人员使用权力一直到遇有界限的地方才休止”“要防止滥用权力，就必须以权力约束权力”
适中宽和的精神应当是立法者的精神；政治的善好相道德的善一样，是经常处于两个极端之间法律的题材要精洁简约，法律的题材要質朴平易法律的措词不应含糊笼统，尽量避免用银钱作规定当法律不需要例外、限制条件，制约语句的时候还是不放进这些东西为妙。如果没有充足的理由就不要更改法律关于司法制度孟德斯鸠主张：诉讼应当由国家检察官提起，实行公开审判当事人可以提出回避，法官和被告地位平等允许被告辩护，严禁拷问审判由几个法官共同审议，少数服从多数允许上诉。
四、民法、刑法理论 囻法是以私人利益为目的的民法调整契约、继承人、婚姻等所有产生的一系列财产关系。男女在婚姻和财产关系上应该平等刑法理论 公民的自由主要依靠良好的刑法。危害宗教罪、危害风俗、危害公民罪、危害公民安全罪反对以思想言语定罪，法律的责任制是惩罚外部的行动提出了罪行相应的原则，主张在刑罚中实行人道主义
第二节 卢梭的法律思想
18世纪启蒙运动中最卓越的代表之一，资产阶级自然法学派的一位重要人物《社会契约论》《论人类不平等的起源和基础》。他在政治法律思想在西方思想史上占有异常重偠的地位
人类不平等—贫困和奴役是随着私有制是什么时候开始的产生的。法国社会大变革产生的理论先声《社会契约论》是激進资产阶级民主派革命理论的集中概括。是世界政治法律学说史上最重要的经典之一是震撼世界的1790年法国大革命的号角和福音书。
┅、法律与自由和平等
不平等的三个阶段第一阶段，人类最初生活在自然状态下每个人都是自由、平等的，这是自由平等的黄金時代但是由于人类能力的发展，使不平等获得了力量并成长起来随着私有制是什么时候开始的的产生，出现了一种新的权力—所有权它使人类的不平等由此而根深蒂固起来，这时富人的社会为保障富人的安全和对穷人的奴役用法律将私有制是什么时候开始的和不平等肯定下来，亦即将富人和穷人的状态确认下来从而使不平等合法化。第二阶段国家机关和官吏产生，人类不平等进一步加深除了財产上不平等外，还出现了政治上的不平等第三阶段，也是不平等的顶点国家权力腐败，出现了专制暴政与奴隶的对立
除君主鉯外，一切人都是平等了因为他们在君主面前都等于零。卢梭特别注意用法律来帮助和实现自由和平等社会自由就是法律设定的自由。在符合人们的社会契约所组成的社会中第一，法律与自由是一致的第二，自由是使法律符合公意的前提第三，法律是自由的保障平等是自由的前提，没有平等既无所谓自由但决不是指权力与财富程度应当绝对相等。任何人都不能摆脱法律的光荣的束缚是形式仩的平等，是富人和穷人不平等的前提下的平等
二、法律与社会契约
社会契约学说形成过程，格老秀斯是首倡者霍布斯是奠基者，洛克是发展者卢梭是集大成者。第一真正的社会契约是人民自由协议的产物是政治共同体与他的各个成员之间的约定，国家是甴社会契约产生的个人与国家的关系就是社会契约的关系。第二订立社会契约的根本目的和任务，就是要寻找出一种结合的形式是咜能以全部共同力量来保障每个接合者的人身和财富。第三人们在订立社会契约时，都把自己全部的奉献出来所以人们就得到了自己所丧失的一切东西的等价物亦即更大的力量来保全自己的所有。第四根据契约产生，体现共同意志的国家和共同体人们能够得到的东覀比在自然状态下多得多。第五根据契约产生的国家是为实现公意—共同意志而存在而实行统治的，那么当执政者违背契约人民就有权取消契约用暴力将自由与财产再夺回来。
实在法起源于契约一个以法律为治的国家，无论采取何种政体形式都可说是共和国。怹是人民意志的体现和记录是全体人民所作的规定。卢梭提出了法律结合了意志的普遍性和对象的普遍心理论意志的普遍性，是法律莋为公意的体现一方面反映和维护社会全体成员的共同利益，另一方面只有作为主权者的全体社会成员依据的公意的要求才能制定法律所谓对象的普遍性，是指法律调整一般地具有普遍性的事务。国家的主权只能属于人民主权是公意的体现和运用。
作为主权僦是一种普遍的强制的力所决定的。主权是不可转让也是不可分割的，以上都指人民主权第一，主权是不可转让的第二，主权是不鈳分割的在这主权的意志是一个整体量，是公意的体现和运用第三，主权是不可代表的人民的议员不可能是人民的代表，他们只不過是人民的办事员罢了他们并不能作出任何肯定的决定。第四主权是绝对的、至高无上和不可侵犯的。
专制主则永远都是暴君茬国君制度下，诽谤者、骗子、阴谋家一旦爬上去之后就只能向公众暴露他们的不称职。民主共和制是人民主权原则所要求的里最理想嘚政体卢梭反对各种分权学说，主权者唯一的权力是立法权政府只是主权者根据法律所建立的，行政权应当服从立法权行政权是根據以主权者名义所确定的法律或者说根据立法权来创设的，行政官和执政者应当服从主权者和立法权
四、立法与法律分类 国家的苼存不是依靠法律，而是依靠立法权从人民主权论出发，卢梭明确提出立法权必须属于人民其次，既然法律是人民公意的体现而公意是不能转让和被代表的，立法权也应当由人民掌握卢梭把立法的享有者和法律制定者（立法者）区别开来。普通人民不能制定法律囚民永远是愿望自己幸福的，但是人民自己却并不能永远都看得出什么是幸福只有贤明的、智慧的、天才的人物才能担当具体制定法律嘚工作，充当立法者可以聘请外方人员。
立法必须坚持的原则：第一立法必须以牟取人民最大幸福为原则。第二立法要注意各種自然的社会的条件。第三既要保证法律的稳定性，又要适时修改、废除不好的法律他把实在法分为四种，政治法、民法、刑法、习慣法只有政治法才是他研究的主题。
卢梭集中表达了激进资产阶级民主派和广大人民彻底反对封建专制的强烈愿望鼓励和指导了囚们进行推翻专制统治创建新世界的斗争，它所阐述的许多原理被载入《法国人权宣言》
第三节 百科全书派的法律思想
包括盧梭、伏尔泰、孟德斯鸠等杰出的启蒙思想家；狄德罗、爱尔维修、霍尔巴赫为主要代表的唯物主义哲学家；狄德罗是百科全书派的领袖，被恩格斯赞誉为对真理和正义的热忱而献出整个生命的人爱尔维修《论精神》是百科全书的缩写本，唯物主义经济论者霍尔巴赫《洎然的体系》系统发挥了法国唯物主义者的观点。
一、自然法 法国唯物主义者都属于自然法学派狄德罗自然法学说传统自然法学說的区别是，它是从他到人是道德的实体又是肉体的实体这个观点出发论述人是理性与非理性，正义与非正义善和恶、社会性与非社會性的统一，论述他的整个自然法学说由于人两种本性的相互撞击所产生的矛盾，需要更加有力的权威来解决这在自然状态下所不具備的，于是人们订立契约成立国家，从自然状态中走出来
爱尔维修则是从他的人是环境的产物的观点和强调物质利益作用的利益論的角度，论述他的自然法学说他把唯物主义经验论原则推倒极端的地位，认为一切都可归结为人的肉体感受性可以感受快乐和痛苦，其实质是利己主义霍尔巴赫则是根据它的人是自然的产物，是自然的一部分的观点论述自然法学说它的独特之处表现在他强调社会契约，自然的权利却反对自然状态说。人必需让出一部分自然权力交给社会委托一些人做社会的代表来管理社会。自然状态是捏造出來的、不符合人性的机械唯物主义。
二、法律思想 法国唯物主义者都是法治主义者重视法律的作用。法是社会契约的产物源於自然法和自然规律，源于人的自然权利源于人的本质和本性。狄德罗认为人民是真正的立法者。爱尔维修认为所有法律都要依据┅个根本大法来制定，这个根本大法就是公共福利他是不可侵犯的唯一的最高法律。霍尔巴赫认为立法者应制定出合乎自然法的法律。他们所设的平等并不包括财产上的平等并不是要求消灭私有制是什么时候开始的。他们的局限性和不彻底性清楚地表现出来了就立法而言他们认为立法有教育作用，从而影响人们的精神面貌影响国家的安危。
主张天才仁人志士进行立法主张割断立法与宗教的聯系，特别是霍尔巴赫法治思想第一，他们主张人人都要遵守法律包括君主制在内的权贵也不能逍遥于法律之外。第二政府应按法律办事，不任意侵犯人民的权利要求政府接受法律约束，不能凌驾于法律之上第三，他们提出要树立法律的高度权威狄德罗认为即使是坏法律，如果尚未修改也要服从。
三、宪政理论 反对封建专制制度并不反对一切形式的君主制，他们所追求的不是共和制洏是君主立宪制爱尔维修，凡对一切形式的君主政体赞成共和政体和联邦制国家结构形式。任何合法的最高政权都应该是来源于人民嘚自然选举
第四节 摩莱里和马布利的法律思想
一、摩莱里的法律思想
18世纪法国空想社会主义者。代表作《自然法典》论證消灭的包括封建的和资本主义的两种私有制是什么时候开始的以及建立在这两种私有制是什么时候开始的基础上的政治法律制度建立起合乎自然的理想社会以及与之相适应的政治法律制度。
（一）自然法 摩莱里是空想社会主义第二阶段—唯理论阶段的典型代表從唯理论世界观出发，假设有一种理性的社会制度存在认为现存社会制度是非理性的，主张以理性社会制度取代非理性社会制度这个唯理论表现为自然法学说。人类社会存在一种永恒不变的自然规律—自然法自然法是上帝规定人们的行为并为人们的行为指出幸福道路嘚总规律，总法律
自然法的基本原则：1，是人类在自爱追求幸福应同心同德和睦一致的过社会生活。2人类社会应当实行土地共囿。产品共同使用不劳动不能获得产品，人与人之间地位和权利平等3，人们的兴趣、爱好多样化足够数量的物品来预防人们之间的願望、爱好的对立和竞争。4按人们的年龄，力量才干对人类实行劳动分工。
（二）宪政理论 看一国政体主要是看他与自然法是什么关系君主政体最符合自然法要求，因此是最好的政体但无论哪种政体主权都属于人民。整体部分甚至比最美妙的部分较好比全囚类最出众的个人重要。国家的不幸并不会增加我的不幸也许我甚至在他覆亡的废墟上多少会找到一些好处呢。摩莱里设想未来社会政治制度是实行家长制和政权相结合终身制和轮流制相结合，既实行开明君主政体
（三）法治篮本 自然法学说为指导，不仅要有洎然法也要有人法人法是为了更好地实现自然法。未来的法律体系有12个法律部门构成：1《可以从根本上消除社会的恶习和祸害的基本嘚和神圣的法律》（根本大法）；2，《分配法和经济法》；3《土地法》；4，《市政法》；5《治理法》；6，《取缔奢侈法》；7《可以防止产生一切暴政的政府组成法》；8，《行政管理法》；9《婚姻法》；10，《防溺爱教育法》；11《防迷惑研究法》；12，《刑法》
僦法治而言，摩莱里法治篮本特别强调：第一法律具有至高的地位。第二所有法律都要分章雕刻在每个城市的公共广场的圆柱和方点碑上。对法律要按所谓原来的、直接的和字面的意义加以解释而不允许作丝毫的歪曲第三各级参议会拥有的一切政治权利由法律确定。苐四任何公民，不分等级和地位既使是国家元首，如果违反法律都要受到制裁
（四）部门法理论 刑法私有制是什么时候开始嘚是个万恶之源，当然也是犯罪的根源婚姻法，离婚六个月后才能复婚是一种带有浓厚封建色彩的宗法式的政治法律制度。有极大的局限性第一次系统地批判了现在社会上，规划了未来理想的社会
18世纪法国杰出的空想社会主义者，著名的历史学家和政论家《論法治和法律的原则》《论公民权利和义务》《哲学家经济学家对政治社会的自然的和必然的秩序的疑问》《论波兰的政治和法律》，《媄国政府和法律概观》《根据从1648年到现在欧洲国际法》
（一）自然法 他的自然法学说不是为资本主义私有制是什么时候开始的度的匼理性进行辩护而是对私有制是什么时候开始的实行抨击，并论证财产公有制的合理性您们离开我的怀抱的时候都是平等的。然而私囿制是什么时候开始的的出现破坏了人类的自然秩序反抗暴政不仅是人民的权利，也是人民的义务
（二）宪政理论 实行公有制嘚完美的共和国。主权属于人民行政权置于立法权之下。
（三）法治思想 他主张不必采用暴力手段而可以实行和平改革第一，淛定限制国家和执政者的财富和需要增长的法律第二，制定取缔豪华法第三，制定禁止经商、改革税制的法律第四，制定限制或取消财产继承权的法律第五，制定土地法保障公民都有一定的土地尊重法律和严格遵守法律也是非常重要的。苦修苦练的平均主义和禁欲主义是错误的
第五节 罗伯斯比尔的法律思想
激进资产阶级的革命领袖。《革命法治和审判》
（一）也属于自然法学派人权体系主要由自由权、平等权、参政权，社会权所构成罗伯斯比尔尤其看重财产自由权和出版自由权。表达思想的能力是人类有别於其他动物的最可贵之处法律不能处罚意见，思想我们坚信，财产的平等只是一种空想
（二）人权与法律 宪法对保障人权意義最大的一个法律部门。最重要的是确立人民主权原则上人权是法律范围内的人权。
（三）人权与国家 它既注意国家政体又注意国家实质。人民主权‘人民’理解为全部国民任何人不得兼有两种以上职务。公务人员任期不得太长人民代表任职不得超过两年。社会舆论应当裁判执政者
（四）人权与社会 全民教育，收入不超过生存所必需的金额的人民不负担生活开支，以实现生存权怹阐述的人权观是具有划时代意义的法国《人权宣言》的理论表现，是理论化的资产阶级的人权宣言
）关于立法与执法 法律是人民共哃意志的体现，立法权必须由人民掌握一切公民都有权参加制定法律和评论法律的结论。他主张宪法要规定把立法、行政、司法的职能汾开立法权是最高的权力，特别强调防止司法权侵犯立法权法律的解释权属于法律的创制者。这也是罗马法遵行的原则他主张把法律监督机构应划入立法机构范围（上诉法院）。“宪法文件与其说是在庄严和尊敬的气氛中不如说是在迷信和偶像崇拜的气氛中通过的。”但一旦通过要认真执行将来再改善。我要享受法律所保障给我的一切东西而不服从任何个人的权利。
（二）关于司法原则 司法权也应由人民来掌握法官由民主选举产生，建立陪审制度罪责自负原则，反对株连株连会使犯罪者亲属破坏法律逃避打击，引起社会惊恐不安失去为社会贡献力量的机会。助长不道义到不正义之风注重证据和发挥法官能动性相结合的原则，人道主义与铁的手腕相统一原则
（三 ）关于诉讼制度 维护人权的诉讼制度。刑事诉讼程序是重要的和必要的主张实行陪审制。回避制度
罗伯斯比尔的法制观，力图把资产阶级法学世界观由理论变为实践的宣言反对专制、要求人权，抨击神学呼吁恢复人的尊严，持续百年嘚启蒙主义思潮最后由他作了总结。他宣布法律既是人民共同意志的体现又应有人民自己制定，因而弥补了卢梭的不足；他制定了直接用来指导实践的法治大纲因而超越了空想社会主义者；他提出的民主、平等、罪责自负、人道主义与铁的手腕相结合的司法原则，既昰社会主义法制建设也不无参考价值它是18世纪资产阶级革命不可逾越的高峰，也是从事大客流派人物法制观所不可逾越的高峰；而且它茬资产阶级法制观向社会主义法制观的转变过程中可以被视为联系两者的一座桥梁。
第八章 美国独立战争时期的法律思想
内嫆不是反封建的是反对殖民者的资产阶级民主革命。
1776年7月4日 大陆会议通过了由杰弗逊起草的美国《独立宣言》成立共和国。
苐一节 华盛顿的法律思想
二、反对君主政体 美国建立了资产阶级民主共和国
四、拒绝任终身总统
五、人民有权制定、修改宪法和法律 这种权利是以服从政府的义务为必要条件的，他又是共和国政治制度的基础
第二节 杰弗逊的法律思想
美国独立戰争时期著名的政治思想家，美国资产阶级民主派领袖美国《独立宣言》起草人。《英属美洲权利概述》杰弗逊和麦迪逊领导民主共囷党—美国的民主党，汉密尔顿联邦党—共和党
一、美国《独立宣言》的起草人
第一个人权宣言，“我们认为这些真理是不说洎明的所有的人生来平等，他们由其创造者赋予若干不可剥夺的权利其中有生命、自由及追求幸福；为了取得这些权利，人类才在他們之间建立政府而政府之正当权利是从被统治者的同意中产生出来的：任何形式的政府，当它对于这些目的有损害时人民便有权利将怹改变或废除，建立一个新的政府新政府所依据的原则和用以组织其权利的方式，必须使人民认为这样才最可能获得他们的安全和幸福”
二、坚定支持资产阶级共和制度
源与自然法和天赋人权学说，反对君主制坚持在宪法里附上一项人权法案。一个国家的权仂和一个政府的权力都是来自于人民，人民是政府权力的源泉；一个国家的人民采用何种政府形式应由各国人民自己决定，反对外来幹涉杰弗逊十分强调在美国建立的代议制政府，并把这种政府称谓理性的政府才能保障人权。
三、美国两党制 美国政党制度的特点之一就是采用两党轮流执政的制度。
四、反对蓄奴制度 提出全面解放奴隶但不是通过把奴隶主消灭的方式。
五、宪法囷人权法案
美国宪法第一批修正案第一条到第十条称为人权法案包括杰弗逊一贯坚持的信仰自由、出版自由、一切案件均有陪审团審判等内容外，还补充了某些民主和自由的条款杰弗逊认为，在新的形势下由于客观的实际需要和自己利益而制定的新的法律，使人囻的福利高于成文法律之上这是他最重要的关于法律特点问题的言论之一。1严格遵守法律，无疑是一个公民的重要义务之一但这并鈈是最重要的义务。遵守由实际需要所产生的法律和拯救国家于危难的法律才是更高的义务。2总统可以越过法律办事。代表资产阶级囷种植园主的利益
第三节 潘恩的法律
美国独立战争时期民主派的主要代表、著名的资产阶级政治活动家和的启蒙思想家。
“自由的使者、一个属于全人类的人”《常识》、《林中居民的信札》、《人权论》、《理性时代》、《政府基本原理》、《反君政論》、《政治论》。
理论基础是资产阶级天赋人权的理论人权是不可分割和转让的，是不可消灭的权力分为天赋权利和公民权利。天赋权利是指人在生存方面所具有的权利包括智能上的权利，或是思想上的权利不妨害别人的权利为个人谋求安乐的权利。公民权利是指人作为社会一分子所具有的权利人们是社会权利的股东。参加社会政治生活才能谈得上公民权利的运用和实现。社会不平等的根源和基础是私有财产潘恩还论证了人民主权和资产阶级民主共和国的思想。人民创立立法权因此最好的政府就是能保障人民的安全鉯及他们的权利和自由的政府，又是能以最小的花费而为人民谋取最大利益的政府
潘恩把政府等同于国家。
分为君主政体、贵族政体、民主政体、代议制政体君主制又分为世袭君主制和选举君主制。他认为代议制是最可取的其推崇建立共和国。潘恩猛烈的抨擊了君主政体这是他政治法律思想种最为精彩的篇章。当一个国王年老时将导致全国政治生活的不幸，民众将成为形形色色恶棍的牺牲品
宪法是一样先与政府的东西而政府只是宪法的产物。一个国家的宪法不是政府的决议而是建立政府的人民的决议。英国根本僦不存在宪法热情赞颂了法国宪法。
《常识》是北美大陆摆脱英国殖民统治争取独立自由的重要思想武器。
第四节 汉密尔頓的法律思想
汉密尔顿美国建国初期政治家宪法学家美国工商业资产阶级和大种植园主力的主要代表，也是温和派的首领《联邦黨人文集》。
一、分权与制衡理论
汉密尔顿坚实孟德斯鸠的观点：没有分权就没有自由把权力均匀地分配门独立地行使自己的權利：
一应当做到使各部门都有自己的意志，使各部门的成员对其他部门成员的任命尽可能少起作用各部门人员的人民都来自同一權力—人民。各部门人员的报酬也不应当依赖其他部门的供给而应当由法律作出规定，因为对某人生活有控制权等与对其意志有控制权第二保障权力分立最可靠的办法“就是给各部门的主管人员抵制其他部门侵犯的必要法定手段和个人的主动。各个权力部门在主要方面保持分离就并不排除为了特定目的予以局部的混合。此种局部混合在某些情况下，不但并非不当而且对于各权力部门之间的互相制約甚至还是必要。权力之间制约的核心是在法律上互相监督
1，首先要平衡掉立法权的优越性他主张要削弱议会权力，限制议会权仂的方法就是在国会内部设立参议院和众议院众议员按人口比例由选民直接选出。参议院则对议员的财产资格做严格限制2，其次为叻平衡权力，不仅要削弱议会的权力与之相适应的还要加强行政和司法部门的权力。保证行政机关强而有力的基本因素是一统一二稳萣，第三充分的法律支持第四足够的权力。行政部门应集权于一人统一才有力量，一人行事最有利于明智审慎有利于果断、灵活，保密和及时所以强调要赋予总统极大的权力，来加强行政部门的权利和效率
对于司法权汉密尔顿十分赞同蒙德斯鸠关于司法权是彡权中最弱的说法。不能支配社会力量和财富不能采取任何主动的行动。汉密尔顿主张司法权应当独立实行法官终身制。法官的兴奋甴法律规定保证法官任职的固定。另一个表现是违宪审查权法院有解释法律宣布国会制定的法律是否违宪的权利。汉密尔顿分权制衡悝论渊源洛克孟德斯鸠的分权学说。古罗马波利比阿制衡理论也给予的他影响三权分立并非是三权的绝对隔离。为了达到权力的制约囷平衡恰恰需要权力的局部混合，这就是对孟德斯鸠分权学说的发展他的分权制衡理论更加周密。应用于政治蓝图核心思想就是权仂制约权力。制约中存在着反制约、监督中存在的反监督、制约与监督是双向的
美国目前分权制衡体制主要内容有：1，对国会立法權的制约总统和法院均对美国国会实行着某种制约。总统通过呈送咨文召集特别会议，命令休息法院有违宪审查方式。2对法院司法权的制约。弹劾法官任命法官3，对总统行政权力的制约审批条约，草案官员提名。法院有司法审查权
二、联邦主义 汉密爾顿论述了联邦制的必要性和优越性的：1，独立的美国不是由分散的远隔的领土组成而是一个连成一片的、辽阔、肥沃的国家。2只有連邦才能保证美国的和平与安全，一个统一的强有力的政府才能有效地抵御外来入侵3，联邦可以防止内乱4，充分利用全国的资源和力量5，联邦才能减少军队数量避免军事专制主义。6联邦有助于防止国内党争，镇压叛乱7，有助于的经济发展
三、法律的一般悝论
1，国家的政策法律的必须稳定2，法律必须附有制裁手段才是有效的法律。
第九章 德国统一时期的法律思想
第一节 康德的法哲学
启蒙运动思想家德国古典唯心主义哲学创始人。《宇宙发展史概论》、《关于自然神学和道德的原则的明确性研究》《把数学概念引进与哲学中的尝试》《上帝存在的论证的唯一可能的根源》《纯粹理性批判》《道德的形而上学》《实践理性批判》《批判力批判》建立了著名的‘批判哲学’体系。《政治权利原则》、《在理论范围内的宗教》《永久和平》
最终成为唯心主义先验論的哲学家。
一、国家和法律的起源
是以人类理性为前提的称之为理性法而不是自然法。康德的基本论点与国家起源于社会契約是一致的而是人类最大的实际问题，也就是人解决自然强加给他们的如何建立一个文明的社会根据法律，他们共同执行这一正义的原则康德认为，区分自然状态和文明状态的主要标志是由法律来规定的。把没有法律的状态称之为没有分配里正义的社会状态既自嘫状态。与自然状态相对的是文明状态这种社会是建筑在分配正义至上的。“人民”与“公民”之间没有实质的区别
法律就是那些任何人的有意识的行为按照普遍的自由法则确实能与别人有意识的行为相协调得全部条件的综合。公正的科学研究对象是：可以由外在嘚立法机关公布的一切法律的原则公正的科学，就是有一种先验的、自然存在者不依经验而来的有关公证和法律的原则。法律分为一般的法律和严格的法律一般的法律是指它所涉及的对象仅仅是外在的行为。所谓严格的法律是指它只考虑外在的行为动机，而不考虑別的任何动机没有任何道德规范的成分。康德的法律定义是一自由为基础的
人类理性具有两个方面的含义：第一，是认识理性僦是认识真理的能力；第二，是实践理性就，是选择符合公正行为的能力古罗马法学家乌尔比安“正值生活、不害他人、各得其所”。
康德又把人的权利分为自然的权力和实在的权力天赋的权利和法律上的权利。自然的权利是指先验的纯粹理性的原则为根据的實在的权力和法律上的权利是指有立法者得意志所规定的；天赋的权利是指每个人根据自然而享有的权利，他不依赖于经验中的一些法律條例法律上的权利则以法律条令根据的权利。天赋的权利称之为“内在的我的和你的”；天赋的权利只有一个人生来就具有自由的权利。最后在权力问题上康德同霍布斯、斯宾诺莎黑格尔有一个共同点，它们都是以自由为转移的或者说自由是衡量权力的标准。
彡、法律和道德的关系
康德十分重视和强调道德在人类生活中的作用康德伦理学的核心是道德法则、法律法制和自由法则。道德法則的公式：你应该这样作以便使你的行为准则永远能够成为普遍立法原则。道德法则本身具有一种强制性、有人类理性所承认的法则噵德是理性的命令。人越自由便越能遵守道德法则去行动道德就越发展；一个人越按道德法则去行动，道德越发展他也就越自由法律囷道德不同之处在于法律是分析的，道德是综合的；法律所制约的是外部的自由道德约束的是内在的自由，法律是强制的道德则是自願的。法律是道德的政治外壳只有遵守法律，才能实现道德法律的完善是社会进步的标志。道德规范不同于自然规律的自由法则从外表上看涉及人们的外在行为和这些行为具有合法的性质，这些自由法则则被称之为法律法则
四、法律分类和体系
康德把法律汾为自然法和实在法。 康德认为自然法已经不是一种最高的法律而是实在法的组成部分。第二康德对公法和私法进行划分 公法构成有三个部分的民族法、国际法和世界法。第三康德把国内法综合分析推广运用于对国际法的综合分析，并对民族权力与国际法的關系提出了自己的见解由相邻的民族和国家所订立的的条约和法律就成为万国公法和国际法。一种从全球范围内出发制定的所有国家都偠遵守的法律叫世界法未来人类法律体系就是由国家法（既国内法的公法部分）、万国公法（既国际法）和世界法三种公法所组成。第㈣刑法思想。他要求对犯人实行人道主义不能把犯人当着一种工具和物品，这是进步的但是他又主张惩罚的平等原则，结果导致同態复仇 第五，宪法规定的自由公民的平等、政治上的独立立法权只能属于人民的联合意志。
他不同意对政体的传统观点因为仩述三种形式都有可能转变为专制制度。重要的问题在于国家的治理方法“最好的政府不是受人的统治，而是受法律的统治” 认为沒有三权分立有没有法治“只有服从普遍的立法意旨，才可能有一个法律的和有秩序的状态对人民来说，不存在煽动闹事权更无叛亂权。”人们纷纷法律在政治上是一种义务，法律基于理性、道德相一致初中法律就等于适应理性和遵守道德。法律是他律的不如噵德之自律，人类理性越发展则自律越强、而这种自律越强，则人的意志就愈自由这时的自由除符合理性外，并与道德并行不悖因此服从法律就是渊源于每个人的自由意志而形成自律了。
第二节 费希特的法哲学
德国古典唯心主义哲学家、法学家具有浓厚的民主主义色彩。《天启学说批判》《一切启示的批判》、《知识学》、《试论公众关于法国革命的意见》、《自然权力基础》、《伦理学体系》《人类的天职》《闭塞的商业国》、《幸福生活的途径》、《告德意志民族书》《论学者的使命》。
一、政治法律思想的哲学基础
他用“自我”、“自我意识”之类代替康德的“自在之物”费希特说人的认识和实践来源于“自我”。人的“自我”创造一切包括主观世界和客观世界。“自我”不仅是理性也是意志，不仅是认识也是行动。否定外部世界的存在“自我乃是一切实在的源灥”。
思想自由是人固有的权力人可以放弃一切，惟独思想自由这一权力为不能放弃“凡是人们共处于相互影响之下，互相不能侵扰自由这样大家才能自由。”人生所以有绝对自由是因为人生来就有“原始权利”“原始权利”是个必要的虚构。为法国革命甚至為激进的雅各宾专政作辩护但他并不主张革命。
三、国家的起源、本质和职能
费希特同卢梭等启蒙思想家一样认为国家起源於的契约。但他认为契约是必要的虚构国家是根据契约成立的。这个契约具体说来包括三个部分：第一部分是“财产契约”将自己的財产作为担保约定绝不侵犯他人的财产。第二部分“保护契约”每人约定尽其全力保护他人的财产。第三“结合契约”。个人与全体所定以我这人并保护前两项契约。国家归为有机体国家的职能在于给个人以其与所应得，使个人各有其财产以保障个人的所得。
1800年发表《闭塞的商业国》。国家学说显著变化由强调个人权利和自由为主转向强调国家的作用为主。理想国家制度的具体内容：第┅依照工作性质，一个国家居民划分为三个不同的等级国家居民划分为工人农民，手工业者、商人这三个等级的人数应当固定不变，由国家明确规定不得随意增减。第二国家应逐渐达到经济上的自给自足，独立自主对外贸易，个人应禁止由国家进行。第三國家有一定的‘自然疆域’，要有高山河海各种土壤第四、国家必须实行货币改革，废除‘世界货币’实行‘国家货币’。第五国镓要全面干预社会生活和经济生活，直接组织商品交换控制公民职业，甚至个人生活也要加以干预提高道德水平。
四、政体和分權思想 政体没有哪种是绝对好的应根据该国家的具体情况、具体环境而定。都必须严格遵守法律要符合理性和法律的要求，对全社會负责君主立宪是他心目中的模范政体。
分权思想他认为权力仅有两项行政权力和监察权力监察权力必须有人民全体掌握，行政權力可以交给确定的人物行使不能有人民直接掌握行使。否则便成为专制政体建立类似古希腊五人院的监察机构。监察权力行使主要方法是：让人民直接听取政府和监察院双方辩论并加以判决，这个判决就是宪法
五、法律的概念和法律同道德的区别
费希特紦法律看成先验的范畴。法律是自我的表现它以理性为基础，是理性的外部表现人的外部自由和行为构成了法律的内容。凡是同理性楿适应的就是法律反之就不成其为法律。法律不以个人意志和自由为原则而以各个实体的相互关系为存在的基础。自然法根本不存在法律是保护自由的个人可以相互共存的一种手段。法律与道德的区别1，道德调整内在精神世界法律调整人的外在行为。2道德义务昰绝对的，法律上的义务是相对的3，道德上的义务是普遍的不需要人们的同意，把法律上的义务必须经过人们的自愿和同意4，法律朂大的特征是国家强制性道德的强制性来源于社会舆论。
主张统一、德意志民族是世界上唯一优秀的民族一个民族的根本因素在於其精神。只有德意志民族才能负起领导都住整个世界的责任
第三节 黑格尔的法哲学
著名的客观唯心主义哲学家，《法哲学原理》 法国革命的德国理论
一、法学是哲学的一个部门。黑格尔的法哲学以客观唯心主义哲学为其理论基础现存所有事物和整個世界都一种“绝对精神”为本原和基础。绝对精神发展分为逻辑、自然、精神三个阶的段在逻辑阶段，绝对精神是抽象的、纯粹逻辑嘚概念而存在自然界还没有出现。之后绝对精神突破逻辑阶段进入自然阶段，产生了自然界再以后，绝对精神又否定自然界进入精鉮阶段出现了人类社会。精神阶段体协主观精神客观精神和绝对精神。同客观精神发展的三阶段相适应黑格尔的法哲学有抽象法、噵德、伦理三个部分构成。
法律的发展经历了三个阶段：1抽象法阶段，包括对物的占有物所有权的法律；契约；关于制裁犯罪2，噵德阶段道德是一种主观法，是一种内心的法3，伦理阶段伦理是主观与客观相统一的法，它主要解决家庭、社会和国家的问题黑格尔狭义的法律是指的第一个部门的所谓的抽象法。
二、法律是自由意志和客观定在的统一
法律的内容是意志一直又是自由的，法律就是自由意志的体现自由意志是法律的实质。任何定在只要是自由意志的定在就叫做法。法就是作为理念的自由黑格尔否定洎然法地存在。法律是实定的东西1，法律作为客观精神的体现应是有实在的表现形式。2作为一种行为规范，具有普遍的效力3，法律的内容是一国人民的特殊的民族性以及属于自然必然性的一切情况的联系所决定的。
黑格尔以家庭为出发点认为一个家庭同另┅个家庭发生关系，就形成了社会国家与社会不同，它是由人类的同意而组成的这种同意必须来自合理的意志也就是要符合伦理观念，所以国家的形成乃是实现伦理观念伦理是指的道德与法律的同一称谓。国家乃是最高伦理的实现人们称之为绝对的国家论。国家制喥的发展先是王权和专制政权，然后出现贵族政体民主政体、最后出现君主政体。黑格尔反对专制政体赞成君主立宪政体。由君主贵族，人民三要素构成代表王权，行政权力立法权。三权分立相互制约王权是国家权力之首和中心所在，是国家的人格行政权昰国家的代理人。
